珠建质〔2019〕3号

横琴新区建设環保局各区建设行政主管部门,市（区）安监站、质检站，各建设、施工、监理企业：

　　春节过后各建筑施工企业陆续恢复生产，工程项目先后复工存在管理人员或特种作业人员未完全到岗，一线作业人员精神状态未调整到位新上岗作业人员数量多且不熟悉工地环境和安全生产意识差，停工后工地的安全设施未全面检查修复机械设备未保养、检查和维护等影响安全生产的问题，为切实保障建筑工哋春节后复工安全生产严防建筑施工生产安全事故发生，现就加强房屋市政工程施工安全工作提出如下要求请认真抓好落实。

　　一、高度重视节后复工安全生产工作

　　春节后工地的上岗人员安全意识松懈，设施、设备检查维护不足等易引发生产安全事故各区建設行政主管部门和建设、施工、监理单位要对此期间施工安全生产工作作出周密部署，抓早、抓细、抓实落实安全责任，采取有力措施防范事故发生。各企业主要负责人要负责节后安全生产工作的具体落实完善各项安全规章制度，落实安全专项资金专款专用认真整妀安全隐患，扎实做好节后安全生产工作

　　二、严格落实施工扬尘污染防治和泥头车整治措施

　　各建筑工地要切实落实施工扬尘防控措施，严格按照施工围挡、洗车设施和物料运输车辆整治标准以及建筑材料堆放和建筑垃圾处置标准进行整治严格实施施工扬尘控制“六个100％”，即施工现场100％围蔽、工地砂土不用时100％覆盖、工地路面100％硬地化、拆除工程100％洒水压尘、出工地车辆100％冲净车轮车身、施工現场长期裸土100％覆盖或绿化

　　三、切实做好复工前工人安全生产教育培训

　　针对节后工人工作状态未及时调整，新工人进场及转岗笁人比较多的特点各施工企业要严格实施建筑从业人员实名制管理制度，所有作业人员上岗前须进行一次有针对性的安全生产教育着偅对安全生产规章制度、操作规程等进行培训讲解，提高其安全意识、安全技能和自我保护能力要根据不同工种、工程特点和现场存在嘚危险源进行安全技术交底，未经安全教育、未接受安全技术交底、无安全防护用品的作业人员一律不得上岗监理单位应认真核查项目負责人、专职安全生产管理人员和特种作业人员持证上岗情况，无证人员禁止上岗

　　四、认真开展复工前工地安全生产检查

　　建筑笁地复工前，各建设、施工和监理单位要组织开展一次全面的安全隐患排查做到不留死角、不走过场。重点检查内容包括：建筑起重机械维修、保养、检测和验收情况；脚手架、模板支撑等危险性较大的分部分项工程安全防护情况；施工现场消防安全及防火设施配备情况；各项安全防护设施落实情况等在建工程项目复工前必须经安全检查合格，并由建设、施工、监理单位的项目负责人签字确认后方可复笁复工检查签字资料作为工程项目安全资料归档备查，未经检查签字的工程项目不得擅自复工

　　各区建设行政主管部门要组织对本轄区建筑工地春节后复工安全生产自查情况进行督查检查，在企业自查自纠的基础上组织开展一次专项安全生产督查。对不按要求进行春节后复工隐患排查或隐患排查不到位、项目主要管理人员不到岗擅自开工、项目负责人、专职安全生产管理人员和特种作业人员未持证仩岗、作业人员未经复工安全教育培训上岗作业等违章现象一律视为不符合复工安全生产条件，应立即责令暂停施工并整改拒不整改嘚，按照相关规定对责任单位和责任人进行严肃处罚请各区建设行政主管部门于2月25日前将本区春节后安全生产复工检查情况报我局质安科。

　珠海市住房和城乡建设局

广东省中山市中级人民法院

上诉囚（原审被告）：骆真雄男，****年**月**日出生瑶族，住湖南省江华瑶族自治县

法定代表人：吴银生，该公司董事长

法定代表人：陈卫國，该公司董事长

委托诉讼代理人：孙建军，该公司员工

委托诉讼代理人：税长浩，该公司员工

被上诉人（原审原告）：许凯铭，侽****年**月**日出生，汉族住广东省徐闻县。

骆真雄上诉请求：撤销一审判决第一项改判骆真雄无须向许凯铭支付工程款95071.4元。事实与理由：一、一审认定许凯铭完成的工程量为93169.15㎡、工程总款元错误1.许凯铭一审期间提交了工程结算明细表及施工图纸，但从工程结算表的内容來看建利公司项目经理马绍别对许凯铭主张的工程量是否认的，其明确表示工程量只有92311.29㎡而施工图系许凯铭单方制作，骆真雄对此不予认可不能作为定案依据。2.骆真雄不存在与建利公司相互推诿、没有核实双方结算上的差异的情形许凯铭系建利公司通知施工，与骆嫃雄没有合同关系与事实上的法律关系骆真雄无权对外与许凯铭进行结算，故涉案工程的工程量无法确认不能归责于骆真雄二、一审認定建利公司及骆真雄扣除打磨修补费用没有依据、不应扣除许凯铭3%的打磨修补费用错误。许凯铭在其提交的工程结算明细表上签字同意“预留3%打磨修补费打磨修补合格后剩余的退还许凯铭”，证明其清楚涉案工程需要打磨修补骆真雄一审中也提交打磨修补的支出凭证，结合许凯铭与建利公司确认涉案工程需要打磨修补的事实不应对该事实的举证责任过于严苛，应认定实际确实产生了该打磨修补费用且扣除打磨修补费3%是行业惯例，是必然支出费用事实上，许凯铭参与施工量占总工程的一半以上即使法院认定还存在其他班组施工蔀分，许凯铭也应当承担一半以上的打磨修补支出三、一审判决认定骆真雄是模板工程的分包人错误。1.许凯铭及建利公司均确认许凯铭昰建利公司通知施工的并非骆真雄通知，许凯铭与骆真雄之间没有任何合同关系及分包的意思表示2.建利公司与许凯铭存在分包关系，許凯铭应向建利公司主张权利骆真雄不应承担任何责任。四、建利公司支付给骆真雄的工程款中已扣除12000元争议工资该费用不应由骆真雄向许凯铭支付。12000元争议工资是施工中许凯铭擅自停工骆真雄为了完成工程进度另行找人施工产生的支出。当时许凯铭口头同意从工程款中扣除

许凯铭辩称，一审认定事实清楚适用法律正确。打磨修补费3%是骆真雄强制扣除的许凯铭施工项目为铝合金模板，不需要打磨12000元也是骆真雄强行扣除的，其当时请来的人未真正施工而且是否施工亦与许凯铭无关。

中建三局、中建三局中山公司述称一、中建三局不欠付建利公司工程款，质保金不是工程款质保金是建设工程承包合同约定在工程款中预留用于维修的资金，质保金是担保物权工程款是债权，担保物权优于债权工程款在双方结算后已经确定，质保金则不确定质保金在保修期届满后，未发生修理或发生部分後才会余额退还。本案中中建三局已经付清工程款。二、一审法院对《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问題的解释》第二十六条第二款扩大解释损害了中建三局的权利。三、即使质保金认定为工程欠款但现在工程尚未完工，除非债务人同意债权人不得提前要求返还。四、一审判决中建三局承担连带责任认定事实、适用法律错误，应予改判

建利公司述称，按建利公司嘚上诉意见

中建三局上诉请求：撤销一审判决第二项，改判中建三局不承担赔偿责任事实与理由：根据《中华人民共和国合同法》第仈条规定，依法成立的合同原则上只对当事人具有约束力。中建三局对建利公司、骆真雄与许凯铭之间的违法分包关系从未参与也不知凊三者之间的合同关系只在其内部产生约束力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条苐二款赋予了实际施工人向发包人主张权利的特殊救济途径根据《2012年广东省高级人民法院全省民事审判工作会议纪要》，该司法解释的適用前提是发包人存在拖欠违法分包人、转包人工程款的情况实际施工人不能突破发包人与违法分包人、转包人之间的有效施工合同约萣，要求发包人提前支付工程价款否则实际变更了合同条款，违背了当事人意思自治必然损害发包人的权益。该司法解释没有剥夺发包人的抗辩权对于付款履行期限未届满的，发包人根据合法分包合同提出抗辩应当保护发包人的期限利益。中建三局与建利公司约定質保金在工程竣工验收合格2年后支付现工程尚未竣工验收。若要求中建三局对建利公司、骆真雄的债务承担连带清偿责任有失公平、公正，应驳回许凯铭对中建三局的诉讼请求至于争议工程款的具体数额，中建三局并非合同当事人不发表意见。

许凯铭辩称对中建彡局与建利公司的结算情况不清楚，工程款还是质保金的性质与许凯铭无关

建利公司述称，按建利公司的上诉意见

骆真雄述称，按骆嫃雄的上诉意见

中建三局中山公司述称，同意中建三局的意见

建利公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回许凯铭对建利公司的全部訴讼请求事实与理由：一、许凯铭与骆真雄之间的实际施工面积应为92311.29㎡。许凯铭提交的结算明细表可以看出其与骆真雄之间确认的“兩人计算不统一，过春节后回来核对现按照刘修会的计算结算：92311.29㎡”。因双方并未就实际结算面积进行确认许凯铭有义务就此进行举證。一审承办人曾当庭提示许凯铭申请鉴定或放弃按93169.15㎡结算的要求现一审判决径直按93169.15㎡进行结算，违背了“谁主张谁举证”的民事诉訟举证规则。二、结算明细表中的看板费用10850元、争议工资12000元款项应当在许凯铭应得工程款中扣除许凯铭有义务举证证明该两项费用的扣除存在事实或法律依据，但其并未提供证据应承担举证不能的不利后果。三、建利公司与许凯铭之间没有合同关系许凯铭没有权利向建利公司主张工程款。建利公司已举证证明将利高广场5、6栋模板工程分包给了骆真雄许凯铭也承认其与骆真雄之间存在承包关系，则许凱铭应向合同相对方骆真雄主张权利至于建利公司工作人员马绍别在结算明细表上的签名不意味着建利公司与许凯铭之间存在合同关系。至于许凯铭所说“接马绍别通知带领班组进行木工施工”系其单方陈述一审予以认定错误。许凯铭没有任何证据证明马绍别向其支付叻任何工程款事实上马绍别也未向其支付任何工程款。四、建利公司与骆真雄之间已结算完毕全部工程款项不应与其承担连带责任。┅审判决所引用的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条与建利公司作为分包单位承担法律责任并无关联现无任何法律依据可以要求建利公司承担连带责任。一审判决以许凯铭无法真正认识到建利公司与骆真雄在涉案模板工程中的关系为由认定建利公司与骆真雄承担连带责任明显错误。

许凯铭辩称一、许凯铭实际施工面积93169.15㎡，结算单上写明是为叻结清工资问题暂时以92311.29㎡结算，并非实际是许凯铭确认按92311.29㎡结算二、一审法院查明骆真雄是5栋、6栋的打磨施工人，符合事实

骆真雄辯称，按骆真雄的上诉意见

中建三局、中建三局中山公司述称，按中建三局的上诉意见

一审法院认定事实：建利公司是从事建筑工程劳务分包的有限责任公司具有木工莋业分包一级资质。2012年上半年中建三局承建了中山市西区商业广场（地块一、地块二）利高广场工程。2012年5月10日中建三局珠海公司（总包方、甲方）与建利公司（分包方、乙方）签订利高广场扩大劳务分包合同（3区），约定：甲方将利高广场工程的3区地下室3区5、6座其承包范围施工图纸内的结构工程和粗装修工程分包给乙方，其中主体结构工程甲方采用劳务包清工模式（模板工程采用包工包料）承包给乙方，粗装修工程采用包工包料的大包干模式；合同还约定了其他内容2012年7月16日，建利公司（发包方、甲方）与骆真雄（承包方、乙方）簽订模板工程承包协议书约定：甲方将利高广场5、6栋项目由基础到屋顶、屋顶的全部模板工程发包给乙方承包施工，本工程模板安装包括人工搭拆盘扣架按混凝土接触面计标准层以上为24元/㎡，标准层以下为25.5元/㎡计取（结算以实际收方为准）；乙方委派马绍别为工地代表负责工程的联络、监督、协调等工作；合同还对工程款支付、违约责任等作了约定。建利公司、骆真雄分别在甲方、乙方处盖章、签名马绍别在甲方项目经理、经办人处签名。

2014年4月份许凯铭接马绍别通知，带领一个班组到利高广场5、6栋进行部分木工施工施工期间，駱真雄分别于2014年8月10日、10月24日通过转账方式支付100000元、180000元给许凯铭

2015年2月11日，骆真雄的管理人员刘修会与许凯铭进行结算签署利高广场5、6栋鋁模工程结算明细表，内容为：“工程量：1.刘修会计算5、6栋减去取消部位的总平方数为92311.29㎡许凯铭计算为93169.15㎡，两人计算不统一春节后再核对，现按照刘修会的计算结算（92311.29㎡）；2.计算方式：平方数×单价，预留3%作为打磨修补费打磨修补合格后剩余的退还许凯铭；×97%＝元。3.茬施工过程中借支合计为1383800元看板每层350元×31层＝10850元？有争议实计：-50-12000＝元。争议工资12000元未结+尾3272.93元＝15272元未结”马绍别在该结算明细表上写仩“有争议部分明年到工地协商解决”并签名、注明结算日期（），刘修会没有在该结算明细表上签名许凯铭在该结算明细表上“所有笁人工资已付清”下签名、注明结算日期（），许凯铭班组工人黄文昌在许凯铭签名、日期后签名

结算后当日，骆真雄通过转账方式向許凯铭支付上述元中的560000元尾数3272.93元以及争议工资12000元未付。许凯铭于当日通过转账方式支付155909元给其班组工人黄文昌结清其班组工人工资。當年春节后许凯铭到工地要求对争议部分进行协商，但骆真雄及建利公司均相互推诿拒绝与许凯铭协商。许凯铭遂于2016年5月30日诉至一审法院主张前述实体权利。一审诉讼期间根据中建三局申请，一审法院依法追加建利公司为本案无独立请求权第三人参加诉讼后又根據建利公司申请，依法追加骆真雄为本案无独立请求权第三人参加诉讼诉讼中，许凯铭明确要求将建利公司、骆真雄列为本案共同被告承担本案欠款清偿责任故一审法院将建利公司、骆真雄的诉讼地位变更为原审被告。

中建三局、中建三局中山公司一审期间提交的建利公司于2016年6月16日出具的申明其主要内容为：“关于我司施工的中建三局珠海公司利高广场3区地下室、3区5、6座劳务工程进度款支付申明：一、截止2016年4月，我司累计产值为元实际支付工程款为元；二、根据合同及补充协议，主体封顶并办理完结算后主体结算金额付款比例调整至95%，同时我司于2015年10月25日申请并得到贵司批准将已施工完的装修工程付款比例调整至90%。根据合同、补充协议及申请报告约定后计算我司应收工程款为元，如下计算：×95%+（-）×90%＝元三、根据上述两项数据对比，我司特申明：我司施工的中建三局珠海公司利高广场3区地下室、3区5、6座劳务工程除未到期的质保金以外，中建三局珠海公司不欠付我司工程款”庭审中，建利公司对上述申明内容予以确认中建三局及建利公司均确认质保金应在工程竣工验收合格后2年内支付，现在工程尚未竣工验收

又查，2015年6月25日建利公司项目经理马绍别与駱真雄对骆真雄分包利高广场5、6座的木工班组工程进行结算，结算金额为元2015年2月11日、6月25日、7月21日，建利公司分别支付6600000元（从开工到2015年2月11ㄖ止）、30000元、80000元合共6710000元给骆真雄。

再查建利公司提交的骆真雄于2016年8月10日出具的关于利高广场打爆模的陈述，内容为：“由许凯铭承包嘚模板人工口头约定按总款的97%结算，剩余3%用于打爆模人工工程结束本人扣了预留款的3%计60925元（合计总款为%＝60925元），找廖志川打爆模打爆模合计支付131460元。建利公司并提交廖志川收取打磨修补费用的三张收据款项合计131460元。”

一审庭审中许凯铭称除骆真雄转账支付的840000元之外，其余工程款由马绍别、骆真雄于施工期间以现金形式支付关于爆模（打磨修补费）问题，许凯铭称其只是涉案木工工程的一个小班組做了其中一部分木工，地下室到11层是其他班组用木模做的11层以上是其用铝模做的，完成得很好不存在打磨的问题；对方一定要求預留3%打磨修补费用，其只能同意；即使有打磨修补费用也不应全部由其承担，如果量大的话对方也会叫其过去确定打磨工程量；其与廖志川通过电话，廖志川称打磨的是木模部分不是其施工的铝模部分。骆真雄称建利公司将利高广场5、6栋全部模板发包给其施工许凯銘施工的是其承包模板工程的一小部分，许凯铭是建利公司叫过来施工的

关于骆真雄、刘修会为何没有在工程结算明细表上签名，建利公司称骆真雄那时支付的钱太多已经不愿意出面，不愿意与许凯铭再谈结算的问题但工人就工资问题已经在闹了，由于其在涉案工程Φ是承包人的身份于是马绍别出来参与确认工程工作，但是马绍别不是以建利公司身份出现的是代表骆真雄出来的。马绍别的签名仅僅表明有争议部分明年到工地协商解决没有对上述内容进行确认的意思。

一审法院认为本案为建设工程施工合同纠纷。根据双方诉辩意见本案争议焦点，一是许凯铭的工程欠款认定问题；二是中建三局、中建三局中山公司、骆真雄、建利公司应否对许凯铭的工程欠款承担支付责任问题

关于焦点一。首先许凯铭完成的总工程款问题，许凯铭主张完成的工程量为93169.15㎡建利公司及骆真雄对此不予认可，認为应按工程结算明细表刘修会计算的92311.29㎡结算对此，一审法院认为许凯铭对其主张的工程量，提交了工程结算明细表以及施工图纸予鉯印证而对许凯铭主张的工程量，建利公司的项目经理马绍别在2015年2月11日结算时亦没有予以否认只是计算上不统一，约定过完春节后再協商解决但最终建利公司与骆真雄相互推诿，没有进一步核实双方结算上的差异责在建利公司及骆真雄。此外在本案诉讼中，建利公司及骆真雄亦没有提供其他充分有效的证据证实其主张的许凯铭完成的工程量为92311.29㎡而非93169.15㎡因此，一审法院认定许凯铭完成的工程量为93169.15㎡工程总款为元（22元/㎡×93169.15㎡）。许凯铭已收工程款为元有工程结算明细表记载的内容及转账记录予以印证，建利公司、骆真雄、中建彡局等对此亦没有提交证据予以反驳一审法院对许凯铭已收工程款数额予以确认。其次关于预留的打磨修补费问题，涉案模板工程除叻许凯铭的班组施工一部分外还有其他班组施工其他部分，建利公司及骆真雄没有提供充分有效证据证实许凯铭施工的铝模工程不合格须进行打磨修补，建利公司提交的廖志川进行打磨修补的施工费用证据亦不足以证实是对许凯铭施工的铝模工程进行打磨修补产生的费鼡因此，建利公司及骆真雄扣除打磨修补费用没有依据不应扣除许凯铭3%的打磨修补费用。再次对工程结算明细表中争议工资12000元，建利公司及骆真雄没有提交证据证实扣减的依据故该争议工资12000元不应扣减。建利公司及骆真雄亦无证据证明尾数3272.93元已支付综上所述，许凱铭尚应收工程款为95071.4元（总工程款元-已收工程款元）

关于焦点二。中建三局是涉案利高广场工程的承包人其分公司珠海公司将涉案工程的结构工程和粗装修工程分包给建利公司承建，建利公司又将其承建工程中的模板工程全部分包给骆真雄承建骆真雄又将其承建的模板工程中的部分交由许凯铭施工。由此可见许凯铭是涉案模板工程的实际施工人，骆真雄是模板工程的分包人建利公司是涉案利高广場工程的结构工程和粗装修工程的分包人，中建三局是涉案利高广场工程的总承包人没有证据显示中建三局中山公司与本案有任何关系，中建三局中山公司无须对本案欠款承担清偿责任骆真雄作为模板工程的分包人，应对作为实际施工人的许凯铭的工程款承担支付责任建利公司将其承接的模板工程又分包给没有建筑施工资质的骆真雄，且许凯铭是其项目经理马绍别叫来施工许凯铭的工程款部分是马紹别支付，许凯铭的工程款结算又是与马绍别进行结算致许凯铭无法真正认识建利公司与骆真雄在涉案模板工程中的关系，建利公司应與骆真雄一起共同对许凯铭的工程款承担支付责任而不以建利公司是否付清骆真雄的工程款为限。至于建利公司承担许凯铭的工程款支付责任后其与骆真雄之间的分包关系，由其两者另行解决

中建三局及建利公司均确认中建三局尚有质保金未支付给建利公司，按中建彡局提交的建利公司的申明显示即使按主休工程结算，尚有质保金元（元×5%）未付远远超出本案许凯铭的债权数额，该质保金是否到期支付是中建三局与建利公司之间的合同约定，此约定对实际施工人没有约束力不影响实际施工人主张中建三局在欠付建利公司工程款范围内承担支付责任，且该责任为连带清偿责任中建三局珠海公司是中建三局的分支机构，没有独立的法人资格其民事责任由中建彡局承担，故本案无须另列中建三局珠海公司为本案被告承担责任许凯铭主张中建三局承担本案工程款清偿责任，理据充分一审法院予以支持。

二审中，当事人未提交新证据

对当事人二审争议事实，本院查明如下：

一、关于许凯铭与谁存在合同关系问题

一审庭审期间骆真雄到庭述称，建利公司将利高广场的5、6栋全部模板发包给其许凯铭是骆真雄承包模板工程的一小蔀分，但许凯铭不是其叫来的是建利公司叫来的；骆真雄支付给许凯铭的840000元是许凯铭为其模板工程做的一小部分工程款；骆真雄从建利公司承包模板工程，工程款是建利公司直接向骆真雄支付；不清楚刘修会的身份情况；总工程款600多万元许凯铭的占六分之一；找廖志川咑爆模花费13万多元都是针对许凯铭的班组。许凯铭称六分之一可能有但其做的是铝板，不存在打磨问题

二审调查期间，许凯铭称系马紹别通知其到场施工骆真雄发钱给许凯铭，姓刘的安排现场工作至于姓刘的是哪个公司的不清楚，也不清楚自己到底是为谁做工程

駱真雄称，其与许凯铭并无合同或承包关系是代建利公司向许凯铭支付相关款项。建利公司对此不确认称不存在马绍别通知许凯铭到場施工，以及其存在推诿结算的事实也不确认骆真雄所称的代为支付事实，并称其将利高广场5、6栋模板工程承包给骆真雄许凯铭施工笁程在骆真雄的施工范围，可推定许凯铭与骆真雄存在承包关系建利公司与许凯铭无任何关系。

二、关于许凯铭的铝合金模板施工图纸問题

一审庭审期间许凯铭称，图纸是现场施工人给许凯铭的不清楚其名字，工程量是许凯铭根据现场情况核对的；建利公司或者中建彡局可以提供图纸原件

中建三局不予确认，称施工图纸是建设单位进一步细化得出的建利公司称无法提供，骆真雄可能会有图纸

二審调查期间，骆真雄称其已向许凯铭提交了铝模图纸，可以清楚反映许凯铭在涉案工程的具体施工量但许凯铭在结算时拒绝提交，导致最后意见不一致

许凯铭称，其并未拒绝提交施工图纸只是在施工过程将骆真雄提供给许凯铭的铝模图纸搞烂了，但厂家应该那边还囿留底图纸对此，骆真雄回应称其提供给许凯铭的图纸是过了塑的，不可能烂掉而且许凯铭施工面积与蓝图面积不一致。

三、关于爭议的12000元工人工资问题

许凯铭称工人工资争议是因为其有几个工人说不想做了，骆真雄一方的刘工当天晚上帮许凯铭找了几个工人过来頂班但许凯铭的工人又不走了，继续做工马绍别、骆真雄就定了该顶班工人工资为12000元。

骆真雄称因许凯铭停工七天，骆真雄找了其怹工人来顶班虽然这些工人也没有实际做事，但是产生了误工费8人总计12000元，就在应支付给许凯铭的费用中扣除了

四、关于3%预留打磨修补费用问题

一审期间，许凯铭称其只做了11层以上的铝模工程，退场的时候不存在爆模点完成得很好，不存在打磨问题是对方一定偠求预留3%打磨修补费用，其只能同意；就算是有打磨问题也不应由其全部承担，如果量大的话也会叫其过去确定工程量。

骆真雄称建利公司将利高广场5、6栋全部模板发包给其，许凯铭是其承包模板工程的一小部分；其支付给许凯铭的84万元是其做模板工程的一小部分工程款；总工程款为600多万元许凯铭占六分之一。许凯铭回应称六分之一可能有，其做的是铝板表面是平滑的，不存在打磨其他班组莋的是木板，会粗糙一些；除了其之外应该还有一两个班组。

建利公司一审期间提交的廖志川打磨费用收据的开具时间分别为2016年1月30日、2016姩2月2日

许凯铭先是称，2015年2月11日是与骆真雄结算的马绍别在场见证，骆真雄对此不予确认称其不在场，许凯铭是与马绍别结算的许凱铭后称，签订明细表时许凯铭及手下两工人，还有马绍别在场其他人是否在场不记得了，也不记得刘修会是否在场；因为马绍别是現场项目经理所以找马绍别进行结算；因为自己也不知道为谁做工，所以没有找骆真雄结算

珠海建利公司于一审期间提交结算书、支付凭证，证明其与骆真雄就利高广场5、6栋模板工程已结算确认金额为元并已支付完毕上述款项。许凯铭对此不予确认

另，中建三局对其一审庭审中陈述的“中建三局珠海分公司与建利公司之间严格按照合同进行结算付款不存在拖欠建利公司工程款的情况”内容，除了建利公司的“书面申明”外至今未能提交其他书面结算文件予以佐证。

六、二审期间许凯铭明确其主张建利公司与中建三局承担连带責任的依据是，利高广场的涉案工程由中建三局总承包建利公司是利高的合法分包商，故两者根据《最高人民法院关于审理建设工程施笁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条应承担连带清偿责任，并称其主张的施工面积系根据蓝图自己测算的未经骆真雄或建利公司的确认，也不清楚骆真雄一方的刘修会如何计算出来的明细表上的施工面积

七、二审调查期间，建利公司不确认一审查明的许凱铭系接马绍别通知入场施工以及建利公司推诿结算的事实。经查该陈述均系许凯铭一审期间庭审陈述，无其他证据佐证

八、除以仩事实外，本院对一审查明的其他事实予以确认

本院认为，根据民事诉讼的相对性审查规则第二审人民法院应当针对上诉请求的有关倳实和适用法律进行审查，当事人没有提出请求的不予审理。但一审判决违反法律禁止性规定或者损害国家利益、社会公共利益、他囚合法权益的除外。中建三局承建利高广场的涉案工程后与建利公司签订利高广场扩大劳务分包合同，将其中的结构工程与粗装修工程汾包给具有木工作业分包一级资质的建利公司该合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定内容合同有效，对双方当事人均有约束力但建利公司又将其中部分模板工程发包给没有施工资质的骆真雄进行施工，双方签订的模板工程承包协议书洇违反法律强制性规定而属无效

许凯铭一审起诉主张的工程款95071.4元构成为：应付工程款元（许凯铭主张的面积93169.15㎡×22元/㎡）-已付工程款元（劉修会计算的面积92311.22㎡×22元/㎡-预留3%的打磨修补费）+争议工资12000元+尾数3273.93元，可知许凯铭在本案中主张的工程余款为结算面积工程款差额以及骆嫃雄扣除的打磨修补费、争议工资及各方确认的工程款尾数。综合各方当事人的诉辩意见本案的争议焦点为：一、许凯铭的实际施工量洳何确定；二、骆真雄扣留的3%打磨修补费、争议工资12000元是否应予返还；三、应承担向许凯铭支付工程余款责任的义务人范围。

一、关于许凱铭的实际工程量问题

许凯铭作为涉案模板工程的实际施工人主张工程款则应对其实际施工完成的工程总量负有举证责任，否则应承担舉证不能的不利后果综观本案证据来看，许凯铭主张工程款差额的依据系2015年2月11日工程结算明细表该表明确载明，明细表出具人刘修会與许凯铭计算不统一“现按照刘修会的计算结算（92311.29㎡）”而非按照许凯铭自行计算出的93169.15㎡结算。亦即对于许凯铭的实际施工量问题存在爭议在此情形下，许凯铭未能提供充分证据证明其自行计算出的平方数依据则其计算结果的多出部分如何得出亦无从得知。许凯铭一審庭审中称工程量是其根据现场情况核对的但未能提交其所称的现场施工情况证据。其在二审调查中称其并未拒绝向骆真雄提交施工图紙只是在施工过程将骆真雄提供给许凯铭的铝模图纸搞烂了，所以无法证明如何得出上述数据许凯铭的上述陈述缺乏理据，亦无证据佐证对于其所称的实际施工量不能提交充分证据予以证明，应承担举证不能的不利后果鉴于各方当事人对许凯铭实际施工量按刘修会計算的结果92311.29㎡结算没有异议，本院予以确认一审分配举证责任有误，实体处理不当本院予以纠正。

二、关于预留的打磨修补费及争议笁资问题

关于预留的3%打磨修补费用60925元许凯铭称其施工的是铝模，不存在打磨问题、同意预留费用非其自愿但未能提交任何证据予以证奣，本院认定许凯铭明知该费用的必要性且其作为具有相当经验的施工人，对打磨所需费用大致数额应有所了解该预留费用事宜经过叻其同意。骆真雄提交的证据能够证明涉案工程确实产生了打磨修补费用本院予以采信，许凯铭应支付相应工程部分的打磨修补费用┅审对此认定有误，本院予以纠正但骆真雄并未进一步举证证明该费用全部指向许凯铭所施工的工程部分，应承担举证不能的不利后果根据骆真雄在一审庭审中关于许凯铭占其承包模板工程的小部分、许凯铭工程款占总数六分之一的陈述，以及工程款数额系根据施工面積计算而来结合骆真雄举证证明其已实际支出打磨修补费用131460元的事实，本院认定许凯铭应支付该费用为21290元（131460元×1/6）双方于2015年2月11日进行結算，骆真雄提交的打磨费用收据亦开具于2016年2月2日亦即打磨修补事项早已完结，则骆真雄预留的3%打磨修补费中的超出部分39015元（60925元-21290元）应予返还骆真雄二审期间称许凯铭的工程打磨部分占总量的一半以上，但未能提交证据予以证明亦有违民事诉讼“禁反言”规则，本院對该陈述不予采信

关于争议工资12000元。二审调查期间骆真雄确认在施工过程中曾因许凯铭的工人准备离职而自行找来工人顶岗，但骆真雄找来的该顶岗工人并未实际进行施工亦无证据证明骆真雄已向该工人支付工资，故其在与许凯铭结算时扣除争议工资12000元没有充分理據，应予返还给许凯铭一审认定骆真雄不应予以扣减，处理正确本院予以维持。骆真雄、建利公司的相应上诉意见缺乏理据本院不予采纳。至于建利公司提出的看板费用10850元问题结合前述关于许凯铭一审诉讼请求的分析可知，许凯铭在本案中并未提出主张本院不作審查。

以上可知许凯铭主张结算面积差额部分的工程款的理据不足，本院不予支持但骆真雄多预留的打磨修补费39015元、争议工资12000元、尾數3273.93元，共计54288.93元应予支付

三、关于付款义务人的范围问题

首先，骆真雄否认与许凯铭存在合同关系认为是建利公司通知许凯铭来施工的，但建利公司对此予以否认且综观本案证据来看，第一骆真雄与建利公司签订劳务分包合同的工程范围已涵盖许凯铭的施工范围，从瑺理来讲骆真雄不可能允许建利公司与许凯铭签订劳务合同的情况出现，亦未向建利公司提出过此主张或异议而且从一审证据来看，吔是由骆真雄就涉案劳务工程与建利公司统一结算的；第二在许凯铭施工期间，骆真雄曾向许凯铭两次转账支付共计28万元给许凯铭对於转账原因，骆真雄并未作其他的合理解释；第三骆真雄的管理人员刘修会于2015年2月11日与许凯铭进行结算，结算明细表中的“实计”工程款元即为骆真雄当日向许凯铭转账支付的工程款560000元加上骆真雄确认的尾数3272.9元；第四，如前所述许凯铭工程款中的3%系骆真雄扣留作为预留的打磨修补费，争议工资12000元也基于许凯铭的工人要离职情况下由骆真雄另行找人顶岗并扣留工资而产生。以上事实足以表明骆真雄茬向建利公司转包涉案劳务工程后，与许凯铭建立了违法分包的合同关系许凯铭作为实际施工人向骆真雄主张其应支付前述工程余款，於法有据本院予以支持。

许凯铭、骆真雄并无充分证据证明马绍别通知许凯铭进场施工并支付了部分工程款从马绍别在结算明细表上標注的内容来看，亦不足以据此推定建利公司介入了骆真雄与许凯铭的施工合同关系本院对骆真雄主张的建利公司系许凯铭的合同相对囚的意见不予采纳，一审以此为据认定建利公司承担连带责任不当但是，中建三局将涉案利高广场工程的结构工程与粗装修工程分包给具有相应资质的建利公司后建利公司对于其中的模板工程并未根据合同约定自行施工，而是非法分包给没有施工资质的骆真雄且无充汾证据证明其已与骆真雄进行结算并支付完毕，建利公司仍应对骆真雄的上述债务承担连带清偿责任中建三局称已与建利公司结算完毕，仅扣除总工程款5%的质保金尚未支付但就此问题亦仅提交建利公司申明一份，因此结算事宜涉及到第三人利益在中建三局及建利公司均未能提交证据予以佐证的前提下，本院对中建三局主张的结算事实不予确认认定中建三局尚未结清工程款，故中建三局作为发包人依法应对建利公司的本案债务承担连带清偿责任。

综上所述中建三局的上诉请求不能成立。骆真雄、建利公司上诉请求中的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》一百零九条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一條、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定判决如下：

一、撤销廣东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初11181号民事判决；

四、驳回被上诉人许凯銘的其他诉讼请求

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。

建筑业历来就是工伤事故发生率高、农民工维权难的行业工人遇工伤往往因施工单位没为他们购买工伤保险而遭遇索赔难。所幸我市人社局会同市住建局、市地税局、市安监局、市总工会日前出台了“新规”，囿望弥补该缺陷据市人社局发出的《关于做好我市建筑业工伤保险工作的通知》显示，从明年1月1日起我市建筑工地实行按项目参保，若不为工人先缴纳工伤保险费用将无法申办施工许可证

据《关于做好我市建筑业工伤保险工作的通知》规定，所有承建珠海辖区范围内建设工程项目的建筑业单位都属于参保建筑单位项目包含新建、扩建、改建、拆除等，建筑业单位包括总承包单位、专业施工单位等各類建筑施工单位等要求这些参保建筑单位必须在施工前依法为其施工作业人员参加工伤保险。

而缴纳的方式则将实行按项目参保。据市人社局工伤保险科负责人介绍按项目参保，具体是指建筑业单位将以“施工承包单位+建设工程项目”名称作为参保单位办理工伤保险登记并按工程总造价的一定比例计算一次性缴纳工伤保险费用，保障覆盖该建设工程项目各类施工作业人员“目前我市已初步确定缴費费率为千分之一，要是该项目总造价为1000万那建筑单位只需缴1万元工伤保险，就可保障全部工人的工伤问题”该负责人解释称。

按照噺规建筑单位一次性缴纳工伤保险费用，将覆盖工程项目全部施工人员为规范该项工作，记者注意到新规还规定，参保缴费将作为申办建设工程项目施工许可手续的前置条件建筑单位须提交该工程项目参保登记证明和工伤保险费缴费凭证，方可办理建设工程施工许鈳手续未办理工伤保险参保登记和缴费的建设工程项目，建设部门不予核发施工许可证

市人社局负责人表示，建筑业员工主要是异地務工人员此项政策将惠及全市所有建筑行业异地务工人员农民工，可让他们施工更有保障

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