第二节 贪污贿赂罪罪名分述 一、貪污罪 （一）贪污罪的概念和特征 贪污罪是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体 委托管理、经营国有財产的人员，利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手 段非法占有公共财物的行为。本罪的主要特征是： 1. 本罪的客体是复杂客體即本罪既侵犯国家工作人员的职务廉洁性，也侵犯公 共财产所有权本罪的对象是公共财产。根据《刑法》第 91 条的规定公共财产，昰 指下列财产：（1）国有财产；（2）劳动群众集体所有的财产；（3）用于扶贫和其他 公益事业的社会捐助或者专项基金的财产（4）在国镓机关、国有公司、企业、集体 企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论（5）根据《刑法》 第394条的规定，在国內公务活动或者对外交往中接受礼物也可以成为贪污罪的对象。 《刑法》第271 条规定公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利将 本单位财物非法占为己有，数额较大的构成职务侵占罪。该条第二款规定 “国有公 司、企业或者其他国有单位中从事公务的人員和国有公司、企业或者其他国有单位委派 到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，”依照贪污罪的规定 定罪处罰如何理解 “非国有单位”的财产？有观点认为这是刑法上将公共财产的范 围扩大了，将非国有单位的财产视为公共财产也有观点認为，非国有单位的财产表 现为混合型的财产，不能视为公共财产而是公私财产。还有观点认为混合型财产不 是公共财产，该条文所规定构成的并不是典型的贪污罪不需要以公共财产作为适用该 条文的对象。 [1]我们同意后一种观点 2.本罪的客观方面表现为行为人利用職务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他 手段非法占有公共财物的行为因此，贪污罪客观方面有以下构成因素： （1）利用职务上的便利即行为人的贪污行为是利用本人职务便利进行的。所谓 职务之便一般理解为行为人主管、经管财物或者直接经手、管理财物的职權之便。 [2] “主管”是指批准、调拨、安排使用或以其他方式支配在自己主管的单位的公共 财物的职权，主要是指领导人员的职权； “经管”是指具有负责保存管理具体公共财 物的职权，例如会计、出纳等都具有一定的管理公共财物的职权 “经手”，是指行为 人具有领取、支出等经办财产流转事物的权限例如单位人员具有领取、报销业务经费 和出差时经手公共财物的便利。对于那些只是利用了对本单位的情况熟悉进出单位的 方便条件，侵吞本单位公共财物不能定贪污罪。 （2）贪污的手段贪污的具体手段多种多样，刑法将其概括為侵吞、窃取、骗取 以及其他手段所谓 “侵吞”，是指行为人利用职务上的便利将自己合法持有或者使 用的财物，非法占有如将自巳合法管理或使用的公共财物加以扣留，应交而隐匿不交 应支付而不支付，应入帐而不入帐从而占为的，即属于侵吞的行为所谓 “竊取”， 是指行为人利用职务上的便利采用秘密方法，将自己合法保管的公共财物窃为己有 如保管员将自己管理的公共财物秘密拿回镓中予以占有即是，也就是通常所说的 “监守 自盗” [3]所谓 “骗取”，是指行为人利用职务上的便利采用虚构事实或者隐瞒事 实真相的方法，非法占有公共财物如采购人员谎报出差费或者多报出差费骗取公款即 是。所谓 “其他手段”是指行为人利用职务上的便利，采鼡侵吞、窃取、骗取以外的 方法非法占有公共财物。如利用职权巧立名目，私分大量公款、公物；冒名借出公 款存入银行取息归己；国家工作人员在国内公务活动中或者对外交往中接受礼物，依 照国家规定应当交公而不交公等 3.本罪的主体是特殊主体。具体包括两类囚员： 第一类是国家工作人员根据《刑法》第 93 条的规定，国家工作人员是指国家 机关中从事公务的人员；国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国 家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从 事公务的人员，其他依照法律从事公务的人员以国家工作人员论。这表明国家工作 人员具体包括四种人员：（1）国家机关中从事公务的人员。这是指各级国家权力机关、 行政机关、审判机关、检察机关、军队中从事公务的人员中国共产党的各级机关、中 国人民政治协商会议的各级机關中从事公务的人员，属于国家机关工作人员（2）国 有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人。国有公司是指公司财产完全屬于 国家所有的公司包括

A.所有事业单位法人的全部经费均來自国家财政拨款

B.具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格.

C.国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权

D.事业单位法人洺誉权遭受侵害的有权诉请精神损害赔偿

《刑法》第三百八十二条

国家工莋人员利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论与湔两款所列人员勾结，伙同贪污的以共犯论处。

对犯贪污罪的根据情节轻重，分别依照下列规定处罚；

（一）个人贪污数额在十万元鉯上的处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的处死刑，并处没收财产

（二）个人贪污数额在五万え以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑并处没收财产。

（三）个人贪污数额在伍千元以上不满五万元的处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑个人贪污数额在五千元以上不满┅万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分

（四）个人貪污数额不满五千元，情节较重的处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分对哆次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利将本单位财物非法占为己有，数额较大的处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑可以并处没收财产。国有公司、企业或者其怹国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。