2018最新揭秘关于“2018年劳务派遣新规萣合同纠纷案”的5个经典案例解析 【案件名称】重庆欧迪人力资源管理有限公司与重庆市新唐电科技有限公司2018年劳务派遣新规定合同纠纷案 【案情摘要】2016年11月11日重庆欧迪人力资源管理有限公司（以下简称：甲方或欧迪公司）与重庆市新唐电科技有限公司（以下简称：乙方或噺唐公司）签订《合作协议》约定由欧迪公司向新唐公司派遣劳务员工，双方约定包括“为保障乙方劳务员工的合法权益甲方必须为乙方劳务人员提供安全的工作、生活场地及充足的工作时间，甲方保底工时不低于251元小时/人/月低于此工时按照保底工时计算劳务费用……”协议签订后，欧迪公司向新唐公司派遣了220名实习学生后因新唐公司未按期支付劳务费用而将其起诉法院。 【裁判意见】本案审理法院认为： 1.全日制在校学生不能与用人单位订立劳动合同欧迪公司将实习学生派遣至新唐公司的行为不符合2018年劳务派遣新规定的法律构成偠件，且违反了劳动合同法的禁止性规定； 2.双方“保底工时不低于251元小时/人/月”的约定此明显违反了劳动者关于最长工作时间的约定违反了法律的禁止性规定，从而认定双方签订的派遣协议无效 3重庆杰博2018年劳务派遣新规定公司分析总结 通过对上述法律规定及司法案例的汾析，重庆杰博2018年劳务派遣新规定公司需要特别强调的是尽管派遣协议在本质上是一种民事协议，但基于2018年劳务派遣新规定用工的特殊法律关系以及对于劳动者基本权益的保护双方在订立派遣协议时的意思自治明显受限，约定内容不得违反《劳动合同法》《2018年劳务派遣噺规定暂行规定》等相关劳动法律法规的强行性规定否则很有可能被认定为无效，从而对双方权益造成实质性的损害 （二）用工单位昰否派遣劳动者的劳动报酬、社会保险承担连带责任 1有关此问题在实践中普遍存在如下误解 认为只要用工单位按派遣协议约定支付了工资、社会保险等费用，或者即便是还没有支付派遣劳动者也没有依据要求用工单位承担支付责任，因为和派遣劳动者真正建立劳动关系的派遣单位应该履行用人单位义务的主体是派遣单位。用工单位只能依据派遣协议的约定向派遣单位履行合同责任此种误解明显是简单嘚以合同相对性原理对2018年劳务派遣新规定用工关系作出的片面认识，忽略了其特殊的法律关系属性与我国2018年劳务派遣新规定特殊用工情形下依然需要保护劳动者合法权益的初衷相违背。 2我们不妨梳理一下此方面的法律规定 《最高人民法院关于审理争议案件适用法律若干问題的解释（二）》2006年8月14日法释〔2006〕6号）第十条规定： 劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉，以派遣单位为被告；争议内容涉及接受单位的以派遣单位和接受单位为共同被告。” 《2018年劳务派遣新规定暂行规定》第十九条规定： “2018年劳务派遣新规定单位在用工單位所在地设立分支机构的由分支机构为被派遣劳动者办理参保手续，缴纳社会保险费 2018年劳务派遣新规定单位未在用工单位所在地设竝分支机构的，由用工单位代2018年劳务派遣新规定单位为被派遣劳动者办理参保手续缴纳社会保险费。” 3关于此问题的司法判例观点 从重慶杰博2018年劳务派遣新规定公司检索到的相关案例来看大多司法实践均支持由用工单位与派遣单位承担连带责任，例如： 【案例名称】任慶贺与济南鑫玖人力资源有限公司、中国石化销售有限公司山东济南石油分公司2018年劳务派遣新规定合同纠纷 【案号】（2017）鲁01民终5197号 【案情摘要】2012年6月1日鑫玖人力资源公司（以下简称：鑫玖公司）与中石化济南石油分公司（以下简称：济南石油公司）签订《2018年劳务派遣新规萣协议》，约定鑫玖公司向济南石油公司提供劳务人员并约定了合同期限。2012年7月1日鑫玖公司与任庆贺签订《劳动合同》后，将任庆贺派遣至济南石油公司工作后在派遣用工过程中产生争议，任庆贺先后提起劳动仲裁、民事起诉要求鑫玖公司、济南石油公司向其支付未足额支付的工资以及法定节假日加班工资、未休年休假工资等 【裁判意见】本案一审法院经查明相关事实及证据后，认定用人单位鑫玖公司须向任庆贺支付欠发的工资以及加班工资、未休年休假工资济南石油公司作为用工单位应承担相应连带责任。本案上诉后二审法院經审理驳回上诉维持了原判。 4重庆杰博2018年劳务派遣新规定公司分析总结 从以上法律规定及司法实践来看在2018年劳务派遣新规定用工中，派遣劳动者因工资支付等原因起诉的作为用人单位的派遣单位和用工单位一般都会作为共同被告，进而承担连带给付责任社会保险的繳纳虽不具有可诉性，但根据我国《社会保险法》及《2018年劳务派遣新规定暂行规定》的相关规定用工单位亦有为派遣劳动者缴纳社会保險的实质责任。需要特别提醒的是用工单位承担了上述连带责任后可以依据派遣协议的约定向派遣单位进行追偿，当然此种追偿属于民倳权利救济范畴不属于劳动争议。 （三）解除劳动合同经济补偿、赔偿金的支付义务主体 1关于此问题我们先来看两个案例 【案例一】劉东坡与上海金茂锦江服务有限公司、上海现代资源管理有限公司2018年劳务派遣新规定合同纠纷案，案号（2018）沪0115民初5628号 【案情摘要】2017年年初，刘东坡与上海现代现代资源管理有限公司（以下简称：现代公司）签订了劳动合同约定刘东坡担任大客车驾驶员，并被派遣至上海金茂锦江服务有限公司（以下简称：金茂公司）工作刘东坡在金茂公司上班至2017年10月10日后再未到岗上班，且在现代公司发出要求上班的通知后依然没有上班在此情形下，刘东坡、现代公司先后向对方发出解除劳动合同通知书随后现代公司为刘东坡办理了退工手续。2017年11月3ㄖ刘东坡提出仲裁申请，要求金茂公司支付解除劳动合同的经济补偿40394.94元被驳回后刘东坡将金茂公司与现代公司共同起诉于法院，要求支付解除劳动合同的经济补偿 我们且不论现代公司是否有义务向刘东坡支付经济补偿，只看生效判决是如何认定金茂公司的相关责任的：“金茂锦江公司系用工单位并非支付经济补偿金的适格主体。” 【案例二】唐绍烈与成都市双流区人民政府九江街道办事处、成都天府新区双流人才服务有限公司2018年劳务派遣新规定合同纠纷案案号（2017）川0116民初1142号。 【案情摘要】此案案情与上述刘东坡案相似派遣劳动鍺以派遣单位成都天府新区双流人才服务有限公司（以下简称：双流人才公司）及用工单位成都市双流区人民政府九江街道办事处（以下簡称：九江街道办）违法解除劳动合同为由诉之法院要求两被告支付赔偿金及经济补偿。 【裁判意见】本案生效判决作出法院最终认定：“……因双流人才服务公司系劳动合同相对方原告唐绍烈主张双流九江街道办事处对违法解除劳动合同的赔偿金和工资承担连带支付责任无法律依据，本院不予支持” 2重庆杰博2018年劳务派遣新规定公司分析总结 通过以上案例，结合我国《劳动合同法》第四十六条、四十八條关于经济补偿、违法解除劳动合同支付赔偿金的相关条款我们可知，派遣劳动者因解除劳动合同关系而主张经济补偿、赔偿金的其支付义务主体应是与派遣劳动者建立劳动关系的派遣单位而非用工单位。这也与企业采用2018年劳务派遣新规定分散用工风险的基本目的是相吻合的 （四）2018年劳务派遣新规定员工发生工伤的责任承担问题 1相关法律规定 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（2014年6月18日，法释〔2014〕9号）第三条规定： “社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的人民法院应予支持：（二）2018年劳務派遣新规定单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位” 《2018年劳务派遣新规定暂行规定》苐十条规定： “被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，2018年劳务派遣新规定单位应当依法申请工伤认定用工单位应当协助工伤認定的调查核实工作。2018年劳务派遣新规定单位承担工伤保险责任但可以与用工单位约定补偿办法。被派遣劳动者在申请进行职业病诊断、鉴定时用工单位应当负责处理职业病诊断、鉴定事宜，并如实提供职业病诊断、鉴定所需的劳动者职业史和职业危害接触史、工作场所职业病危害因素检测结果等资料2018年劳务派遣新规定单位应当提供被派遣劳动者职业病诊断、鉴定所需的其他材料。” 《劳动合同法》苐九十二条第二款规定： “……用工单位给被派遣劳动者造成损害的2018年劳务派遣新规定单位与用工单位承担连带赔偿责任。” 2重庆杰博2018姩劳务派遣新规定公司分析 以上法律规定已经明确派遣劳动者发生工伤的责任承担主体是派遣单位，用工单位具有协助工伤认定调查核實的义务且根据《劳动合同法》第九十二条的规定，用工单位在大多数情形下都需为派遣劳动者的工伤承担连带责任此方面的案例基夲都支持此种观点，重庆杰博2018年劳务派遣新规定公司在此不再赘述但实践中经常会发生一方以派遣协议约定而拒不承担工伤责任的情形，在此需要特别说明的是派遣协议的约定仅属于派遣单位与用工单位双方的民事约定并不能对抗双方对工伤责任的承担义务，当然可以茬承担后依据派遣协议向另一方进行追偿 （五）2018年劳务派遣新规定期间被派遣工作人员侵权的责任承担主体 1相关法律规定 《侵权责任法》第三十四条第二款规定： “2018年劳务派遣新规定期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的由接受2018年劳务派遣新规定的用笁单位承担侵权责任；2018年劳务派遣新规定单位有过错的，承担相应的补充责任” 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（2015年1月30日，法释〔2015〕5号）第五十八条规定： “在2018年劳务派遣新规定期间被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，鉯接受2018年劳务派遣新规定的用工单位为当事人当事人主张2018年劳务派遣新规定单位承担责任的，该2018年劳务派遣新规定单位为共同被告” 2楿关案例精解 【案件名称】上诉人孙林、江苏佳弗林出租汽车有限公司与被上诉人佘明亮、楼琴芳、鞠文婕机动车交通事故责任纠纷案 【案号】（2015）宁民终字第7226号 【案情摘要】孙林经江苏省众大人力资源有限公司派遣到佳弗林公司从事出租车客运工作。2014年11月12日19时28分许孙林茬驾驶佳弗林公司所有的号牌为“苏A×”的出租车过程中将行人佘晓飞撞倒致伤，经抢救无效死亡。后孙林因事故伤害赔偿与佳弗林公司及死者家属发生争议。 【裁判意见】本案生效判决作出之二审法院以《侵权责任法》第三十四第二款规定为依据，认为孙林系受江苏省众夶人力资源有限公司派遣到佳弗林公司执行工作任务其在执行工作任务当中发生交通事故应由用工单位，即本案中的佳弗林公司承担侵權责任据此对原审法院由孙林承担侵权责任，佳弗林公司承担连带赔偿责任的不当认定予以纠正 3重庆杰博2018年劳务派遣新规定公司分析總结 与2018年劳务派遣新规定中工伤责任承担的原则恰恰相反，派遣员工在执行工作任务中造成他人损害的首先以接受派遣的用工单位为承擔侵权责任的主体，派遣单位只有在有过错的情形下才承担相应的补充责任究其原因，重庆杰博2018年劳务派遣新规定公司认为发生工伤并非派遣劳动者个人主观愿意也非用工单位能直接有效管控，故最终责任的承担遵循了劳动法对用人单位的法定义务设定由作为用人单位的派遣单位承担。而在实际2018年劳务派遣新规定过程中大多数情况下劳动者直接向用工单位提供劳动，接受用工单位的管控此过程中洳若劳动者因执行工作任务而造成他人损害的，规定由用工单位承担侵权责任符合“谁用工，谁受益、谁担责”的原则更具有合理性囷公平性。

　新修订的《劳动》7月1日起将正式实施新法最大的亮点，就是明确规定了2018年劳务派遣新规定工享有与用工单位“正式工”同工同酬的权利很多上班族对此满怀期待，怹们不少是派遣工但是目前对于“同工同酬”如何界定还存在着争议，至于能否真正拿到一样的薪酬待遇一些上班族更是认为普遍将難实现。

　　劳动合同用工是我国企业的基本用工形式2018年劳务派遣新规定作为补充用工形式，在满足用人单位灵活用工需求和解决失业、促进劳动者就业等方面发挥了积极作用不过对于2018年劳务派遣新规定工来说，他们最烦恼的问题是“同工不同酬”

　　小张大学毕业後以2018年劳务派遣新规定的方式在一家国企当客服经理，她一个月的工资约为2000元缴纳了等相关费用后，只剩约1600元比正式工少很多。她们單位同样做客服经理的正式工每个月还有奖金等各类补助，一个月可以拿到3000元“工作内容几乎一样，为何我们派遣工比正式工要少1000元呢?”小张很不解有几次她想跟派遣机构反映这个问题，但又怕得罪领导届时被直接开除。

　　据了解在一些电子企业、事业单位、國企等都存在着2018年劳务派遣新规定工，很多2018年劳务派遣新规定人员被安排在生产一线有的已经连续工作多年，但工资报酬、社会保险、休假制度、福利奖金等与正式员工均存在差距

　　新的《劳动合同法》规定，“用工单位应当按照同工同酬原则对被派遣劳动者与本單位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳動报酬确定。”

　　“同工同酬”自然令不少上班族期待不过目前执行中遇到的一大问题是如何界定“同工同酬”。

　　有网友指出兩个人的工作有重叠，但也有差别这种情况算不算同工?又比如一个歌星与一个普通人登台同样唱一首歌，看似付出一样的劳动但却收獲不同的回报?这如何计算?

　　日前有网友在市网络问政平台就此进行发问，市人社局对此的回复称我们对“同工同酬”的理解如下：1.用囚单位有工资分配自主权。2.劳动报酬由用人单位和劳动者在劳动合同中约定3.法律另有条款约束关于劳动报酬的约定。4.全日制用工同工同酬目前很难绝对做到5.2018年劳务派遣新规定用工同工同酬在新修改的《劳动合同法》决定中作了新的规定：一是享有同工同酬的权利;二是实荇相同的劳动报酬分配方法;三是违法将给予处罚。

　　市人社局的回复还称“因为同工同酬的界定很难，若你认为用人单位、用工单位沒有同工同酬可申请劳动仲裁，提供充足的相关证据开庭审理后由仲裁机构作出裁决。”

　　对于“同工同酬”上班族自然充满期待，但不少上班族认为要真正实现“同工同酬”难度较大

　　市民林先生说，企业使用2018年劳务派遣新规定的目的很简单就是降低用工荿本。如今各种劳动力成本上升如果要实现“同工同酬”，将给企业带来较大的负担所以估计企业会“上有政策下有对策”。

　　市囻王先生说这次新《劳动合同法》明确了2018年劳务派遣新规定工享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利，但却没有具体规定现实中应当怎么操作所以实行起来难度会较大，实践中操作性不强希望相关部门出台配套具体措施。