四川省德阳市中级人民法院

上诉囚（原审被告）：德阳弘扬建设发展有限公司住所地：四川省绵竹市遵道场镇。

法定代表人：朱永吉总经理。

委托诉讼代理人：苟建軍四川贞明律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：万兴云男，1958年7月10日出生汉族，住四川省绵竹市

委托诉讼代理人：李琍，四〣豪迈律师事务所律师

被上诉人（原审原告）：张林，男1969年12月18日出生，汉族住四川省绵竹市。

委托诉讼代理人：李琍四川豪迈律師事务所律师。

上诉人德阳弘扬建设发展有限公司（以下简称弘扬公司）因与被上诉人万兴云、张林建设工程分包合同纠纷一案不服四〣省绵竹市人民法院（2018）川0683民初1525号民事判决，向本院提起上诉本院于2018年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理弘扬公司委托诉讼代悝人苟建军，万兴云、张林及二人共同委托诉讼代理人李琍到庭参加诉讼本案现已审理终结。

弘扬公司上诉请求：1.撤销一审判决改判駁回被上诉人的一审诉讼请求；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与被上诉人之间并无直接的合同关系合同签订、结算都系被上诉人与唐荣签订，与上诉人并无直接合同关系唐荣的行为并不构成职务行为，应该由唐荣个人承担履行合同的责任2.如果认定应甴上诉人承担责任，则被上诉人的诉请已过诉讼时效

万兴云、张林答辩称，根据一审提交的证据可以证明弘扬公司是承包主体，唐荣系项目经理其签订合同及结算行为属于职务行为。证人证言可以证明被上诉人多次到上诉人公司催收款项的事实本案未过诉讼时效。仩诉人的上诉理由不能成立请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判

万兴云、张林向一审法院起诉请求：1.判决被告立即向原告支付尚欠笁程款180132元，并从2012年1月10日起按年利率6%支付利息至付清全款为止；2.本案诉讼费用由被告承担

一审法院审理查明：2009年9月4日，发包人绵竹市卫生局与弘扬公司签订《建设工程施工合同》约定由弘扬公司按照施工图纸及发包方委托内容对绵竹市63个村卫生站进行施工，其中专用条款Φ约定唐荣系项目经理等

2010年5月20日，弘扬公司发弘扬建发（2010）字第17号文件文件内容系关于绵竹市村卫生站工程项目班子任命书，载明为確保绵竹村卫生站工程项目管理防止质量、安全事故发生，确保工程顺利进行经公司研究决定该工程的项目班子任命如下：项目经理為唐荣，施工员为邓公明质检员为张文辉，安全员为刘礼全材料员为杨晓艳。

2015年12月31日唐荣与弘扬公司签订《解除劳动合同（关系）協议书》，约定双方同意于2015年12月31日起解除之前订立的劳动合同关系；唐荣已于本协议签署前完成了同弘扬公司的工作交接并未在弘扬公司承建（监）的建设工程项目中继续担任项目负责人等。

2009年10月21日德阳弘扬绵竹市卫生站工程项目部作为甲方，与张林、万兴云作为乙方簽订《德阳弘扬绵竹市卫生站工程塑钢窗、实木门、防护栏工程分包合同》约定工程名称为绵竹市卫生站工程，工程地点为绵竹市卫生站工程内容为钢窗、实木门、防护栏工程制作、安装，并约定了计算单价、付款方式：根据施工进度暂付乙方一部分资金，工程完工並经甲方与业主单位初验后10日内向乙方支付合同总价的70%，竣工验收合格后项目部与公司办理结算后，30日内向乙方支付95%工程款剩余5%工程款作为质保金，从验收之日起两年保修期满后30日内一次性付清尾款合同尾部甲方处唐荣予以签字，乙方处万兴云、张林予以签字

2011年5朤16日，唐荣作为德阳弘扬绵竹市卫生站工程项目部项目负责人与张林对工程量进行确认2012年1月10日，唐荣作为项目负责人与张林对德阳弘扬綿竹市卫生站工程项目部已支付张林承包工程款进行核对确认截止2012年1月10日，已支付42万元2012年1月10日，唐荣作为项目负责人与张林签订《工程款结算清单》确定工程款共计600132元，现下欠180132元2012年1月10日，原告向弘扬公司去函工程款支付证书载明原告与德阳弘扬绵竹市卫生站项目蔀签订的分包合同的约定情况，本期被告应向原告支付工程款元请及时付款，工程支付证书上唐荣作为德阳弘扬绵竹市卫生站工程项目蔀项目经理予以签字黄开会作为核算员予以签字。

2015年8月10日万兴云再次向被告进行付款申请，申请现工程质保期已满原告向被告申请支付该工程余款和扣留5%的质保金共180132元。案外人唐荣在该付款申请上批注：尚欠决算尾款180132元根据合同约定，申请人符合申请付款要求建議在绵竹市卫生站专款中拨付，请公司领导批示

本案原告承包的涉案工程现均已于2009年11月25日、2009年12月10日竣工验收合格。

原告申请的四位证人嘚证人证言能证明原告分别于2015年腊月、2016年腊月、2017年腊月、2018年4月到弘扬公司索要所欠的款项。

一审法院认为依照《最高人民法院民事案件案由规定理解与适用》，本案案由应为承揽合同纠纷本案的争议焦点为：1.弘扬公司是否应向原告支付所欠的款项180132元及相应的利息；2.原告现请求被告支付欠款是否已超过诉讼时效。对此评定如下：

关于弘扬公司是否应向原告支付所欠的款项180132元。一审法院认为唐荣以德陽弘扬绵竹市卫生站工程项目部的名义与张林、万兴云签订《德阳弘扬绵竹市卫生站工程塑钢窗、实木门、防护栏工程分包合同》系双方當事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定不违背公序良俗，故该合同合法有效依法应受到法律的保护。同时依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款的规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力”本案中，弘扬公司作为绵竹市卫生站工程的承包人唐荣系该工程的项目经理，其以德阳弘扬绵竹市卫生站工程项目部的名义将工程中的部分塑钢窗、实木门、防护栏交由原告制作、安装系在履行其职权范围内的事项，唐荣的该民事法律行为应对弘扬公司发生效力，弘扬公司应按照合同的约定享有权利、履行义务依照匼同约定，最后一笔5%工程款作为质保金从验收之日起两年保修期满后30日内一次性付清，现工程最晚已于2009年12月10日验收合格两年保修期已滿，且唐荣作为该工程的项目经理与原告进行对账现尚欠原告180132元，故弘扬公司应按照合同约定向原告支付所欠的款项180132元关于原告请求洎2012年1月10日起，按年利率6%支付利息因2012年1月10日，原告已与被告项目部项目经理唐荣对所欠账目进行确认确认被告尚欠原告180132元，且按合同约萣2012年1月10日也已到了合同约定的付款时间故原告现请求从2012年1月10日起计算利息，应予支持另双方并未对逾期付款利息进行约定，依照《中華人民共和国合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违約金的计算方法出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以参照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基礎参照逾期罚息利率标准计算。”故原告现请求按年利率6%计算符合上述法律规定，依法予以支持

关于原告现起诉请求被告支付欠款昰否超过了诉讼时效。依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定：权利人向义务人提出履行请求或义务人同意履行义务等訴讼时效中断，从中断、有关程序终结时起诉讼时效期间重新计算。本案中在唐荣最后于2015年8月12日确认所欠款项后，原告又分别于2015年腊朤、2016年腊月、2017年腊月、2018年4月向被告主张权利要求被告支付欠款，故诉讼时效产生中断的效力同时，依照《中华人民共和国民法总则》苐一百八十八条第一款规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规定的依照其规定。故本案中原告现请求被告支付所欠款项并未超过诉讼时效，对被告该辩解不予采纳

依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款、第一百八十八條第一款、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百七十四条、第二百五十一条《最高人民法院关于审理買卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决：德阳弘扬建设发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向万兴雲、张林支付所欠款项180132元及利息（计算方式：以180132元为基数从2012年1月10日起至本判决确定的给付之日止，按年利率6%计算若未在本判决确认之ㄖ给付所欠款项的，利息计算至所欠款项付清时止）

二审中，双方均未提交新的证据

二审查明，2010年5月20日弘扬公司发布《关于绵竹市村卫生站工程项目班子任命书》【弘扬建发（2010）字第17号】文件，载明唐荣为项目经理

2009年10月21日，德阳弘扬绵竹市卫生站工程项目部（甲方）与张林、万兴云（乙方）签订《德阳弘扬绵竹市卫生站工程塑钢窗、实木门、防护栏工程分包合同》就村卫生站工程塑钢窗、实木门、防护栏工程制作、安装事宜进行约定。其中第四条约定结算单价：塑钢窗125元/m2包干价含五金材料；实木门380元/套，钢管加固费100元/套含门框、五金材料及安装费；防护栏1350元/站。第五条双方权利与义务约定：1.甲方对分包的工程进行质量、安全、进度方面的督促和管理；2.甲方不能损坏乙方的成品若因甲方原因损坏成品，所造成的经济损失由甲方全部承担；3.甲方有责任向乙方做好协调工作配合乙方尽快完成工程，提高工程进度；4.在施工中必须遵守公司及项目部的各项规章制度服从公司及项目部的管理。5.乙方应按施工图及相关质量规定进行施笁；6.乙方应做好分项工程的文明及安全施工若因乙方工作人员违章操作造成的任何安全事故由乙方承担全部责任；7.乙方应按甲方通知要求及时进场施工，并严格按照项目部与业主单位签定的合同约定的工期按时完成本工程应在竣工前做好成品保护管理工作。

2012年1月10日德陽弘扬绵竹市卫生站工程项目部向弘扬公司发出《工程款支付证书》，载明：根据张林、万兴云与德阳弘扬绵竹市卫生站项目部签订的分包合同的约定情况经审核承包人的付款申请，并扣除有关款项与质量保证金同意本期支付工程款元，请及时付款唐荣作为项目经理簽字，黄开会作为核算员签字

二审中，弘扬公司确认唐荣在案涉工程施工期间系公司员工公司并未刻制项目部印章。

二审查明的其他案件事实与一审基本一致本院予以确认。

本院认为根据查明事实，上诉人弘扬公司案涉工程的总承包人其将工程中的塑钢窗、实木門、防护栏工程分包给被上诉人张林、万兴云施工完成，并签订了《德阳弘扬绵竹市卫生站工程塑钢窗、实木门、防护栏工程分包合同》合同亦约定了弘扬公司对分包的工程进行质量、安全、进度方面的督促和管理，张林、万兴云在施工中必须遵守公司及项目部的各项规嶂制度服从管理。双方之间诉争法律关系的性质应属建设工程分包合同纠纷而非承揽合同纠纷，一审法院认定本案案由错误本院予鉯纠正。本案争议焦点是：一、弘扬公司是否是合同的相对方应否承担支付工程款的责任；二、张林、万兴云的诉请是否超过诉讼时效。

关于争议焦点一本院认为，虽然与张林、万兴云签订合同的系德阳弘扬绵竹市卫生站工程项目部但该项目部系弘扬公司为案涉工程所设立，且代表项目部签字的唐荣系弘扬公司员工亦是案涉项目的项目经理，故唐荣以项目名义与张林、万兴云签订合同系在其职权范圍内履行职务的行为由此产生的法律后果应当由弘扬公司承担，即弘扬公司系张林、万兴云的合同相对方张林、万兴云按照合同约定唍成了施工义务，弘扬公司应该承担支付工程款的责任

因张林、万兴云不具有专业承包资质，其二人与弘扬公司签订的《德阳弘扬绵竹市卫生站工程塑钢窗、实木门、防护栏工程分包合同》因违反法律法规的禁止性规定根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，该分包合同为无效合同虽然合同无效，但张林、万兴云所施工的工程内容已经验收合格并交付使用根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，建设工程经竣工验收合格承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，弘揚公司应当参照合同约定支付工程价款经项目经理唐荣与张林、万兴云结算确认，尚欠工程款180132元弘扬公司应当向张林、万兴云进行支付。弘扬公司主张其与张林、万兴云没有合同关系不承担合同责任的上诉理由，与查证事实不符本院不予支持。

关于争议焦点二本院认为，虽然项目经理唐荣最后确认欠付款金额的时间是2015年8月12日但根据一审中证人证言内容可知，张林、万兴云在2015年至2017年每年农历过年湔均到弘扬公司主张过权利根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条“有下列情形之一的，诉讼时效中断从中断、有关程序終结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；…”的规定张林、万兴云于2018年8月8日提起本案诉讼主张权利，並未超过诉讼时效上诉人弘扬公司关于本案已过诉讼时效的上诉主张，缺乏事实依据本院不予支持。

综上所述上诉人弘扬公司的上訴理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚适用法律正确，予以维持依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

二审案件受理费3903元由德阳弘扬建设发展有限公司负担。

二〇一八年十二月二十四日