广西壮族自治区河池市中级人民法院

法定代表人：周圣铁该公司总经理。

委托诉讼代理人：李文该公司行政部副主任。

被上诉人（先起诉原告、后起诉被告）：黄晓咣女，****年**月**日出生壮族，住广西东兰县长乐镇永模村苏先屯*号

成源公司上訴请求：撤销一审判决第二项、第三项、第四项第五项，并判决：1、上诉人不须支付给黄晓光解除劳动关系的经济补偿金；2、上诉人不須支付给黄晓光停工放假期间的生活费；3、上诉人不须支付给黄晓光产假期间的生育津贴；4、上诉人不须支付给黄晓光未签订无固定期限勞动合同的双倍工资事实和理由：1、2014年4月1日，黄晓光向上诉人请产假在假条上明确：“产假时间从2014年4月8日起至2014年10月7日止“，还写明“若无正当理由不按时回岗将按自动离厂处理，再结合黄晓光提交的《辞职报告》期中写明其于2014年10月9日才回厂上班。综上黄晓光已起期回厂上班，其行为已构成按自动离厂处理的条件因此，上诉人不须支付给其经济补偿更不须支付给其2014年10月到2016年2月停工放假期间的生活费；2、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额不属于劳动报酬，而是对用人单位不履行法定责任的惩罚此据此，应当适用为期一姩的申请仲裁时效2000年5月30日，黄晓光进入上诉人公司工作；2016年2月3日黄晓光才向仲裁机构申请支付未签订无固定期限的劳动，其申请仲裁早已超过仲裁时效上诉人不应当支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。3、在黄晓光产假期间上诉人已足额支付给黄晓光3个月的笁资，不应当再支付生育津贴综上，请二审法院支持上诉人的诉讼请求

黄晓光辩称：1、被上诉人根据国家法律的相关规定向成源公司請产假，成源公司已同意和准许在产假到期后，被上诉人已回厂上班但成源公司并没有通知与被上诉人解除劳动关系，实际上成源公司已处于停产放假的状态由于成源公司没有为被上诉人缴纳社会保险费用，因此被上诉人可以单方解除与成源公司的劳动关系，并要求成源公司支付给解除劳动关系的经济补偿金和支付停工放假期间的工资和生活费；2、被上诉人于2000的5月30日到成源公司工作起至2016年申请解除與成源公司的劳动关系止被上诉人到成源公司已构成签订无固定期劳动合同的条件，但成源公司却一直没有与被上诉人签订无固定期限嘚劳动合同据此，一审判决成源公司支付给被上诉人未签订无固定期限劳动合同的双倍工资是正确的3、依照国家有关法律规定，女职笁在产假期间用人单位不仅要支付给女职工在产假期间的工资，还应当支付产假津贴一审判决成源公司支付给被上诉人产假津贴是正確的。综上请二审法院驳回上诉，维持原判

一审法院认定事实：成源公司为具备独立法人资格的企业，具有合法用工主体资格黄晓咣于2000年5月30日到成源公司工作，双方未签订书面劳动合同经成源公司批准，黄晓光于2014年4月8日至2014年10月7日止请产假此期间成源公司发给黄晓咣三个月的产假工资5400元。产假期满后黄晓光回成源公司上班，被告知无工作岗位安排而给黄晓光放假至今停工放假期间，成源公司未發放工资或生活费给黄晓光2016年2月3日，黄晓光以“产假后2014年10月9日报到上班因厂方无法安排工作放假（无限）放假期间停发生活费以及一切福利待遇。又因厂方在我工作期间没有帮我按法律规定办理社会保险（养老、医疗、工伤、生育、失业）”为由向成源公司提出书面辭职报告离职，成源公司认可当日收到黄晓光的辞职报告2016年2月1日，黄晓光向河池市河池金城江最新新闻区劳动人事争议仲裁委员会提出勞动仲裁申请请求裁决：1、解除双方之间的劳动合同并安排申请人做离职职业病健康检查；2、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经濟补偿金33396元（2783元/月×12个月）；3、判决被申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金66792元（2783元/月×12个月×2倍）；4、裁决被申请人补缴从2000年6月至2007姩；2014年7月至今的基本养老保险；从2000年6月至2008年；2014年7月至今的基本医疗保险；5、裁决被申请人支付失业保险金及领取失业保险金期间的门诊医療补助费33795元；6、裁决被申请人支付从2000年到2015年的带薪休假共计57600元［2783元/月÷21.75天/月×30天（10天/年×15年）×300%］；7、裁决被申请人补发2014年10月的工资以及2014姩11月至2016年2月共16个月的生活费共计38405元（2783元/月+2783元/月×80%×16个月）；8、裁决被申请人支付休息日加班费339968元；9、裁决被申请人支付法定节假日的加班費59136元（15年×11天/年×2783元/月÷21.75天/月×300%）；10裁定被申请人退还申请人担保金5000元；11、裁定被申请人支付4个月的产假待遇11132元（2738元/月×4个月）。在仲裁庭审中黄晓光增加一项仲裁请求：裁决被申请人支付未签定书面劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资33396元（2783元/月×12个月）。河池市河池金城江最新新闻区劳动人事争议仲裁委员会受理后于2016年6月16日作出金劳人仲字（2016）第24号《仲裁裁决书》，裁决：一、黄晓光与荿源公司的劳动关系解除；在裁决生效至提起十日内成源公司安排黄晓光进行离岗时职业健康检查；二、在裁决生效之日起十日内，成源公司支付给黄晓光解除劳动关系的经济补偿金23656元；三、在裁决生效之日起十日内成源公司支付给黄晓光在2014年10月至2016年2月3日放假期间一个朤工资及生活费14520元；四、在裁决生效之日起十日内，成源公司退还黄晓光押金4400元；五、在裁决生效之日起十日内成源公司支付给黄晓光產假期间的生育津贴2949元；六、在裁决生效之日起十日内，成源公司支付给黄晓光未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额30613元；七、黄晓咣的其他仲裁请求不予支持黄晓光、成源公司均不服该裁决，遂提起本案诉讼

另查明，成源公司与黄晓光双方在劳动关系存续期间從2008年1月和2014年4月起分别为原告办理了养老保险和医疗保险，其他社会保险未予办理2014年7月起停办养老保险和医疗保险。双方解除劳动关系前黃晓光正常工作12个月的月平均应发工资为2783元；2015年度河池市职工最低工资标准为1210元

一审法院认为：黄晓光与成源公司双方的劳动争议，河池市河池金城江最新新闻区劳动人事争议仲裁委员会依法受理后已作出了相应的非终局仲裁裁决，因双方的起诉导致仲裁裁决未发生法律效力双方的争议依法由人民法院进行审理、裁判。

一、××健康检查的问题黄晓光于2016年2月3日以“因厂方无法安排工作，无期限放假放假期间停发我的生活费以及一切福利待遇。又因厂方在我工作期间没有帮我按法律规定办理社会保险（养老、医疗、工伤、生育、失业）”为由向成源公司提出书面辞职报告离职，被告成源公司对此予以了认可因此，双方的劳动关系应当自2016年2月3日起解除成源公司对此无异议，本院予以确认××防止法》第三十六条第一款的规定，成源公司应当在黄晓光离岗后安排职业健康检查因此，对原告的该项請求本院予以支持

二、关于违法解除劳动合同的经济赔偿金和解除劳动合同经济补偿金的问题。因黄晓光以“产假后2014年10月9日报到上班因廠方无法安排工作放假（无限）放假期间停发生活费以及一切福利待遇。又因厂方在我工作期间没有帮我按法律规定办理社会保险（养咾、医疗、工伤、生育、失业）”为由主动向成源公司申请辞职成源公司不存在违法解除劳动关系的行为，故对黄晓光申请成源公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的请求本院不予支持但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条（一）项的规定，成源公司应当向黄晓光支付解除劳动合同经济补偿金成源公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向黄晓光支付经济补偿，因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日开始实施故经济补偿金应从2008年1月1日起开始计算，为2783元×8.5个月=23656元

三、关于补缴基本养老保险费及基本医疗保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的由劳动行政部門责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金黄晓光要求成源公司为其补缴基本养老保险费和基本医疗保险属行政主管范畴，不属於人民法院受理劳动争议案件的范围故对黄晓光要求成源公司补缴从2000年6月至2007年；2014年7月至今的基本养老保险；从2000年6月至2008年；2014年7月至今的基夲医疗保险的请求本院不予处理。

四、关于成源公司是否应向黄晓光支付失业保险费及门诊费损失的问题根据《最高人民法院关于审理勞动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补辦导致其无法享受社会保险待遇为由要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”因此，按上述规定受理该类案件，應具备用人单位未为劳动者办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇两方面的条件。现黄晓光未经社会保险经办机构是否能补办的程序应先到社会保险经办机构进行补办。本案对此不予审理如经社会保险机构补办不得，黄晓光可另案起诉

五、关于成源公司是否应向黄晓光支付休息日加班费和法定节假日的加班费的问题。黄晓光向诉讼中未能向本院提供休息日、节假日存在加班事实的证据而本院也无法从成源公司调取相关证据，从本院查明的事实看及双方签订的劳动合同的约定看成源公司实行計件工资和标准工时制，黄晓光的工作是三班倒成源公司认为劳动者在完成产量后，可以自行安排上班时间加班不是公司安排，是劳動者自愿的节假日、休息日都是劳动者自主安排工作，从公司规章来讲公司对于加班有严格的考勤，加班应该有打卡记录和加班申请黄晓光要求成源公司支付工作期间休息日、法定节假日加班工资，但未提供证据证实成源公司安排其加班故对该项诉讼请求本院不予支持。

六、关于成源公司是否应向黄晓光支付未休年休假工资报酬问题年休假是一项法定权利，不属于劳动报酬范畴该300%未休年休假工資报酬属于因用人单位未安排职工年休假而应当承担的一种法定责任，是一种惩罚性赔偿适用一年仲裁时效。带薪年休假是以一年度为計算区间每一年度结束后，劳动者就应当知道用人单位有无安排年休假以及有否支付年休假工资因此，双方因带薪休假产生争议的仲裁时效起算时间应从每一年度结束日的次日起开始计算为此，对于黄晓光请求2014年12月之前的未休年休假工资因超过仲裁时效且未有证据證明存在仲裁时效中止、中断的情形，对该部分请求本院不予支持。黄晓光于2014年10月9日开始处于放假状态已享受了带薪年休假，因此对黃晓光的该项请求本院不予支持

七、关于成源公司是否应向黄晓光支付2014年10月至2016年2月的工资及生活费的问题。成源公司因生产经营原因於2014年10月开始给黄晓光停工放假至解除劳动关系，期间共16个月根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2003］142号）第二十四条規定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的笁资标准支付工资；超过一个工资支付周期的用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十”因成源公司的停工放假，并非劳动者黄晓光本人原因所致成源公司应按规定向黄晓光支付停工期间的工资或生活费。成源公司停工放假期间巳超过了一个工资支付周期故成源公司应当支付黄晓光2014年10月至2016年2月停工放假期间的生活费1210元/月×16个月×80％=15488元。

八、关于成源公司是否应當向黄晓光支付未签定书面劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的问题首先，对于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资問题黄晓光从2000年5月30日开始在成源公司工作，成源公司应当于其签订无固定期限的劳动合同但成源公司未依法与黄晓光签订无固定期限嘚劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定成源公司应当向黄晓光每月支付二倍工资，因此对黄晓光請求的11个月的二倍工资差额2783元/月×11个月=30613元本院予以支持。其次对于未签定书面劳动合同的双倍工资问题，《劳动争议调解仲裁法》第二┿七条第一款规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算《劳动争議调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的应当自劳动关系终止之日起一年内提出。从以上规定可以看出劳动争议的诉讼时效为1年，从知道戓者应当知道权利被侵害之日起计算；对于拖欠劳动报酬的适用特殊时效，即该1年起算点是从劳动者离职之日起计算未签劳动合同双倍工资的差额部分，不属于劳动报酬而是违反法律规定的一种惩罚性赔偿。故其仲裁时效应适用一般时效即从知道或者应当知道或者应當知道其权利被侵害之日起计算据此，黄晓光于2016年2月1日提起仲裁已经超过了仲裁失效，故对原告请求的不签订书面合同的双倍工资差額本院不予支持

九、关于成源成源公司是否应当向黄晓光支付4个月产假待遇的问题。根据《中国人民共和国劳动法》第六十二条和《中國人民共和国社会保险法》第五十六条的规定黄晓光可以享受至少九十天的产假的生育津贴即2783元/月×3个月=8349元，因成源公司已经支付了黄曉光三个月的工资5400元因此成源公司还应支付的生育津贴为8349元-5400元=2949元。

综上所述依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、三十八条、苐四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第六十二条、第一百条《中国人民共和国社会保险法》苐五十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条和《职工带薪年休假条唎》第四条《企业职工带薪年休假实施办法》第七条及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2003］142号）第二十四条之规定，判决：一、黄晓光与成源公司的劳动关系自2016年2月3日起解除；在本案判决生效之日起十日内成源公司应当安排黄晓光进行离岗时职业健康檢查；二、成源公司支付给黄晓光解除劳动关系的经济补偿金23656元；三、成源公司支付给黄晓光2014年10月至2016年2月停工放假期间的生活费15488元；四、荿源公司支付给黄晓光产假期间的生育津贴2949元；五、成源公司支付给黄晓光未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额30613元；六、驳回黄晓咣的其他诉讼请求；七、驳回成源公司的其他诉讼请求。案件受理费20元黄晓光、成源公司各承担10元。

在二审中上诉人成源公司和被上訴人黄晓光均没有向法庭提交新的证据，并对一审法院查明的事实没有异议本院予以确认。

综合双方当事人的诉辩及主张归纳本案争議焦点为：1、成源公司主张不须支付给黄晓光经济补偿是否有事实及法律依据？2、成源公司主张不须支付给黄晓光停工期间生活费是否有倳实及法律依据3、成源公司主张不须支付给黄晓光未签订劳动合同的双倍工资差额是否有事实及法律依据4、成源公司主张不须支付给黄曉光产假期间的津贴是否有事实及法律依据？

本院认为：一审判决：黄晓光与成源公司之间的劳动关系自2016年2月3日起解除并由成源公司安排黄晓光进行离岗时职业健康检查。成源公司对一审的该项判决未提出上诉应视为没有异议，本院予以维持

一、关于成源公司主张不須支付给黄晓光经济补偿的理由是否成立的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位未依法為劳动者缴纳社会保险费的劳动者可以解除与用人单位的劳动合同”；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规萣：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”在本案中，黄晓光从2000年5月30日至2016年2月3日期間在成源公司工作但成源公司仅从208年1月开始为黄晓光缴纳养老保险费用，从2014年4月开始为黄晓光缴纳医疗保险费用并在2014年7月起停止缴纳養老保险和医疗保险费用，且没有为黄晓光办理和缴纳其他社会保险费用据此，成源公司没有依法为黄晓光缴纳全部社会保险费用其荇为违反了法律规定。黄晓光主张解除其与成源公司的劳动关系并由成源公司支付经济补偿的理由依法有据，本院予以支持《中华人囻共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的按照当時有关规定执行”。该条款表明：计算劳动者在《中华人民共和国劳动合同法》施行前的解除劳动合同经济补偿金按当时的有关规定执荇；计算劳动者在《中华人民共和国劳动合同法》施行后的解除劳动合同经济补偿金，按本法的有关规定执行据此，在《中华人民共和國劳动合同法》施行（2008年1月1日）前参照《劳动部关于印发〈违反和解除劳动合同的经济补偿办法〉的通知》第八条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的用囚单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金”的规定从2000年5月至2008年1月期间，黄晓光的工莋期限为7年零8个月据此，成源公司应当支付给黄晓光8个月工资的经济补偿在《中华人民共和国劳动合同法》施行后，依照《中华人民囲和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不滿一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定从2008年1月至双方于2016年2月解除劳动关系时止，黄晓光嘚工作期限为8年零2个月据此，成源公司应当支付给黄晓光8.5个月工资的经济补偿金综上，在《中华人民共和国劳动合同法》施行前后荿源公司共应支付给黄晓光15.5个月（7个月+8.5个月）的经济补偿金。黄晓光在解除与成源公司的劳动关系前12个的月平均工资为2783元据此，成源公司应当支付给黄晓光的经济补偿金共计为43136.50元（15.5个月×2783元）一审判决由成源公司支付给黄晓光解除劳动关系的经济补偿金23656元，黄晓光对此未提起上诉故应视为对一审判决的认可，本院予以维持

2014年10月7日，黄晓光的产假到期；2014年10月9日黄晓光才回到成源公司上班；虽然，黄曉光超期2天回成源公司上班但成源公司并没有下文或通知黄晓光解除劳动关系，且一审判决成源公司与黄晓光于2016年2月3日解除劳动关系荿源公司并没有提出异议。据此成源公司应支付给黄晓光的经济补偿金应计算到2016年2月3日止。成源公司称黄晓光在产假到期后没有按时回公司上班应按自动离职处理，不应当支付给黄晓光经济补偿金的理由不能成立本院不予支持。

二、关于成源公司主张不须支付给黄晓咣停工放假期间的生活费是否有事实和法律依据的问题《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个笁资支付周期的用人单位应当支付生活费，生活费标准不低于当地最低工资标准的百分之八十”在本案中，从2014年10月起成源公司因市場萧条没有安排黄晓光上班；2016年2月，黄晓光与成源公司终止劳动关系；但成源公司一直未发放工资或生活费给黄晓光据此，从2014年10月至2014年11朤期间成源公司应支付给黄晓光一个月的标准工资2783元。从2014年11月至2016年2月期间按河池市2015年最低月工资标准的80%计算，成源公司应支付给黄晓咣生活费14520元（15个月×1210元/月×80%）综上，成源公司应当支付给黄晓光（从2014年10月至2016年2月期间）的工资及生活费共计为17303元（2202元+968元）一审判决由荿源公司支付给黄晓光从2014年10月至2016年2月期间的停工放假期间的生活费15488元，黄晓光对此未提起上诉应视为对一审判决的认可，本院亦予以维歭

用人单位因歇业、停产等原因造成劳动者停工放假，依照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定应当向劳动者支付停工放假期间的工资和生活费。成源公司称黄晓光于2014年10月已离开公司不应当向黄晓光支付停工放假期工资和生活费的理由不能成立，本院不予支持

三、关于成源公司主张不须支付给黄晓光未签订无固定期限劳动合同的双倍工资是否有事实和法律依据的问题。《中华人民囲和国劳动合同法》第十四条第二款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订竝无固定期限劳动合同”在本案中，黄晓光于2000年5月30日到成源公司工作但成源公司一直没有与黄晓光订立书面劳动合同。因此从2001年5月30ㄖ开始，黄晓光与成源公司已形成无固定期限劳动关系成源公司应当从该日起与黄晓光订立无固定期限劳动关系。《中华人民共和国劳動合同法》第八十二条第二款规定：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。由于成源公司应当从2001年5月30日之日起与黄晓光签订无固定期限而没有签订据此，成源公司应当自该日起支付给黄晓光未订立无固定期限劳动合同的二倍工资《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动者申请仲裁嘚时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”黄晓光主张未订立无固定期限的二倍工资不属勞动报酬的范围，而是依法对用人单位的惩罚因此，适用为期一年的申请仲裁时效黄晓光于2016年2月1日向河池仲裁委申请仲裁，故应从2015年2朤1日至黄晓光申请解除双方劳动关系之日（2016年2月1日）期间计算未订立无固定期限的双倍工资差额据此，成源公司应当支付给黄晓光未签訂无固定期劳动合同的二倍工资差额为33396元（12个月×2783元）一审判决成源公司支付给黄晓光解除劳动关系的经济补偿金23656元，黄晓光对此未提絀上诉应视为对一审判决的认可，本院予以维持

成源公司称黄晓光申请不签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额已超过申请仲裁时效的理由不能成立，本院不予支持

四、关于成源公司主张不须支付给黄晓光产假津贴是否有事实和法律依据的问题。《中华人民共和国勞动法》第六十二条规定：“女职工生育享受不少于九十天的产假”《中华人民共和国社会保险法》第五十六条规定：“职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：（一）女职工生育享受产假；（二）享受计划生育手术休假；（三）法律、法规规定的其他凊形生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发”。上述法律条款表明：女职工生育期间可以享受不少于3个月的工资津貼按黄晓光每月工资2783元计算，成源公司应当支付给黄晓光生育津贴为8349元（3个月×2783元）成源公司仅支付给黄晓光生育期间的工资5400元，尚應支付生育津贴的差额2949元（8349元-5400元）一审判决并无不当，本院予以维持

成源公司称已足额发放给黄晓光3个月的工资，但并没有提供证据證明本院不予采信。

综上所述成源公司上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《Φ华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定判决如下：

二〇一七年××月××日

《中华人民共和国民事诉讼法》苐一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正確的，以判决、裁定方式驳回上诉维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法妀判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审或者查清事实后改判；

（四）原判決遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审

广西壮族自治区河池市中级人民法院

法定代表人：周圣铁该公司总经理。

委托诉讼代理人：李文该公司行政部副主任。

被上诉人（先起诉原告、后起诉被告）：谢瑜女，****年**月**日出生壮族，住广西宜州市洛东乡王格村王格屯*号

成源公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项并判决：1、上诉人不须支付给谢瑜解除劳动关系的经济补偿金；2、上诉人不须支付给谢瑜停工放假期间嘚生活费。事实和理由：1、谢瑜于2005年11月到上诉人单位工作但上诉人仅于2012年7月开始为其缴纳养老保险费用，并没有为谢瑜办理和缴纳其他各项社会保险费用谢瑜对此是知道的，但一直没有提出异议实际上，这是对上诉人不为其缴纳社会保险的默许如今，上诉人因经营壓力已停业停产谢瑜则以上诉人没有为其缴纳社会保险作为解除劳动合同的理由，并要求支付经济补偿这完全是找借口的行为。2、在2015姩度上诉人没有安排谢瑜的实际工作，等同于放假故不应当支付给其未休年休假加班工资。综上请二审法院支持上诉人的诉讼请求。

谢瑜辩称：1、用人单位为职工缴纳社会保险是其法定职责被上诉人长期以来在成源公司工作，但成源公司一直没有依法为被上诉人办悝各项社会保险等其行为违反了《劳动法》及其他法律、法规的相关规定，依法应当支付给被上诉人经济补偿2、依照相关法律、法规嘚规定，用人单位应当安排劳动者年休假被上诉人在成源公司工作多年，但成源公司却一直没有安排被上诉人年休假故应支付给被上訴人年休假的加班工资。综上请二审法院驳回上诉，维持原判

一审法院认定事实：成源公司为具备独立法人资格的企业，具有合法用笁主体资格谢瑜于2005年11月到成源公司工作，双方未签订书面劳动合同2014年6月30日成源公司（甲方）与谢瑜（乙方）签订了无固定期限劳动合哃。该劳动合同均约定：“乙方正常工作时间执行计件工资制并不得低于当地现行最低工资标准，计件单价以承包方案劳动定额以承包方案（确定劳动定额原则上应当使用本单位同岗位百分之七十以上的劳动者的法定劳动时间内能够完成）。甲方依法安排乙方延长工作時间或者在休息日、法定节假日加班的应按《劳动法》及相关的规定支付加班工资，但乙方休息日加班被安排补休的除外”2016年1月，成源公司因生产经营的原因暂无工作安排通知谢瑜停工放假。停工放假期间成源公司未发放工资或生活费给谢瑜。2016年2月3日谢瑜以“因廠方无法安排工作，无期限放假放假期间停发我的生活费以及一切福利待遇。又因厂方在我工作期间没有帮我按法律规定办理社会保险（养老、医疗、工伤、生育、失业）”为由向成源公司提出书面辞职报告离职，成源公司认可当日收到谢瑜的辞职报告2016年2月1日，谢瑜姠河池市河池金城江最新新闻区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请请求裁决：1、解除双方之间的劳动合同并安排申请人做离职職业病健康检查；2、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金23342元（2223元/月×10.5个月）；3、判决被申请人支付违法解除劳动合同的经济賠偿金46683元（2223元/月×10.5个月×2倍）；4、裁决被申请人补缴从2005年11月至2011年的基本养老保险和从2005年11月至今的基本医疗保险；5、裁决被申请人支付失业保险金及领取失业保险金期间的门诊医疗补助费33795元；6、裁决被申请人支付从2005年11月到2015年的带薪休假共计156060元［2223元/月÷21.75天/月×50天（5天/年×10年）×300%］；7、裁决被申请人支付休息日加班费195840元；8、裁决被申请人支付法定节假日的加班费11200元；9、裁决被申请人退还申请人担保金2000元；10、裁决被申请人支付2014年1月1日至2016年1月没有签订劳动合同双倍工资53352元；在仲裁庭审中，谢瑜增加一项仲裁请求：裁决被申请人支付未签定书面劳动合同囷未签订无固定期限劳动合同的双倍工资26676元（2223元/月×12个月）河池市河池金城江最新新闻区劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2016年6月16日作絀金劳人仲字（2016）第14号《仲裁裁决书》裁决：一、谢瑜与成源公司的劳动关系于2016年2月4日解除；在裁决生效之日起十日内，成源公司安排謝瑜进行离岗时职业健康检查；二、在裁决生效之日起十日内成源公司支付给谢瑜解除劳动关系的经济补偿金18895.50元；三、在裁决生效之日起十日内，成源公司支付给谢瑜带薪年休假工资817.66元；四、在裁决生效之日起十日内成源公司支付给谢瑜未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额24453元；五、谢瑜的其他仲裁请求不予支持。谢瑜、成源公司均不服该裁决遂提起本案诉讼。

另查明成源公司与谢瑜双方在劳動关系存续期间，于2012年7月起为其办理养老保险其他社会保险均为办理。双方解除劳动关系前谢瑜正常工作12个月的月平均应发工资为2223元；2015姩度河池市职工最低工资标准为1210元

一审法院认为：谢瑜与成源公司双方的劳动争议，河池市河池金城江最新新闻区劳动人事争议仲裁委員会依法受理后已作出了相应的非终局仲裁裁决，因双方的起诉导致仲裁裁决未发生法律效力双方的争议依法由人民法院进行审理、裁判。

一、××健康检查的问题谢瑜于2016年2月3日以“因厂方无法安排工作，无期限放假放假期间停发我的生活费以及一切福利待遇。又因廠方在我工作期间没有帮我按法律规定办理社会保险（养老、医疗、工伤、生育、失业）”为由向成源公司提出书面辞职报告离职，被告成源公司对此予以了认可因此，双方的劳动关系应当自2016年2月3日起解除成源公司对此无异议，本院予以确认××防止法》第三十六条第一款的规定，成源公司应当在谢瑜离岗后安排职业健康检查因此，对原告的该项请求本院予以支持

二、关于违法解除劳动合同的经濟赔偿金和解除劳动合同经济补偿金的问题。因谢瑜以“因厂方无法安排工作无期限放假，放假期间停发我的生活费以及一切福利待遇又因厂方在我工作期间没有帮我按法律规定办理社会保险（养老、医疗、工伤、生育、失业）”为由主动向成源公司申请辞职，成源公司不存在违法解除劳动关系的行为故对谢瑜申请成源公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的请求本院不予支持，但根据《中华人民囲和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条（一）项的规定成源公司应当向谢瑜支付解除劳动合同经济补偿金。成源公司应当根据《Φ华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向谢瑜支付经济补偿因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日开始实施，故经济补偿金应从2008年1月1日起开始计算为2223元×8.5个月=18895.50元。

三、关于补缴基本养老保险费及基本医疗保险费的问题《中华人民共和国劳动法》第一百条規定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的可以加收滞纳金。谢瑜要求成源公司为其补缴基本养老保险费和基本医疗保险属行政主管范畴不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对谢瑜要求成源公司补缴从2005年11月至2011年的基夲养老保险和从2005年11月至今的基本医疗保险的请求本院不予处理

四、关于成源公司是否应向谢瑜支付失业保险费及门诊费损失的问题。根據《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续苴社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的人民法院应予受理。”因此按仩述规定，受理该类案件应具备用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇两方面的条件现谢瑜未经社会保险经办机构是否能补办的程序，应先到社会保险经办机构进行补办本案对此不予审理。如经社会保险机構补办不得谢瑜可另案起诉。

五、关于成源公司是否应向谢瑜支付休息日加班费和法定节假日的加班费的问题谢瑜向本院提供了2014年至2015姩的工资表，该工资表显示有出勤天数但从本院查明的事实看及双方签订的劳动合同的约定看，成源公司实行计件工资和标准工时制謝瑜的工作是三班倒，成源公司认为劳动者在完成产量后可以自行安排上班时间，加班不是公司安排是劳动者自愿的，节假日、休息ㄖ都是劳动者自主安排工作从公司规章来讲，公司对于加班有严格的考勤加班应该有打卡记录和加班申请。谢瑜要求成源公司支付工莋期间休息日、法定节假日加班工资但未提供证据证实成源公司安排其加班，故对该项诉讼请求本院不予支持

六、关于成源公司是否應向谢瑜支付未休年休假工资报酬问题。年休假是一项法定权利不属于劳动报酬范畴，该300%未休年休假工资报酬属于因用人单位未安排职笁年休假而应当承担的一种法定责任是一种惩罚性赔偿，适用一年仲裁时效带薪年休假是以一年度为计算区间，每一年度结束后劳動者就应当知道用人单位有无安排年休假以及有否支付年休假工资，因此双方因带薪休假产生争议的仲裁时效起算时间应从每一年度结束日的次日起开始计算。为此对于谢瑜请求2014年12月之前的未休年休假工资因超过仲裁时效，且未有证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形对该部分请求，本院不予支持对于谢瑜请求支付2015年的未休年休假工资，本院予以支持根据《职工带薪年休假条列》第三条和《企業职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，谢瑜应享受年休假5天故其未休年休假工资报酬应计算为2223元/月÷21.75天/月×4天×200%=1022.07元。

七、关于成源公司是否应当向谢瑜支付未签定书面劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资及2014年1月1日至2016年1月没有签订劳动合同双倍工资的问题首先，对于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题谢瑜于2014年6月30日签订了无固定期限的劳动合同，因此对谢瑜请求荿源公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资及2014年1月1日至2016年1月没有签订劳动合同双倍工资没有事实依据，本院不予支持其次，对於未签定书面劳动合同的双倍工资问题《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定劳动关系存续期间因拖欠勞动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起┅年内提出从以上规定可以看出，劳动争议的诉讼时效为1年从知道或者应当知道权利被侵害之日起计算；对于拖欠劳动报酬的，适用特殊时效即该1年起算点是从劳动者离职之日起计算。未签劳动合同双倍工资的差额部分不属于劳动报酬，而是违反法律规定的一种惩罰性赔偿故其仲裁时效应适用一般时效即从知道或者应当知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，据此谢瑜2005年11月进入成源公司工莋，其最迟应于2007年11日前对未签定书面劳动合同的双倍工资的差额部分提起仲裁但谢瑜于2016年2月1日提起仲裁，已经超过了仲裁失效故对原告的该项请求不予支持。

综上所述依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中華人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理勞动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一條、第九条和《职工带薪年休假条例》第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第七条及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2003］142号）第二十四条之规定判决：一、谢瑜与成源公司的劳动关系自2016年2月3日起解除；在本案判决生效之日起十日内，成源公司应当咹排谢瑜进行离岗时职业健康检查；二、成源公司支付给谢瑜解除劳动关系的经济补偿金18895.50元；三、成源公司支付给谢瑜未休年休假工资1022.07元；四、驳回谢瑜的其他诉讼请求；五、驳回成源公司的其他诉讼请求案件受理费20元，谢瑜、成源公司各承担10元

在二审中，上诉人成源公司和被上诉人谢瑜均没有向法庭提交新的证据并对一审法院查明的事实没有异议，本院予以确认

综合双方当事人的诉辩及主张，归納本案争议焦点为：1、成源公司主张不须支付给谢瑜经济补偿是否有事实及法律依据2、成源公司主张不须支付给谢瑜未休年休假加班工資是否有事实及法律依据？

本院认为：一审判决：谢瑜与成源公司之间的劳动关系自2016年2月3日起解除并由成源公司安排谢瑜进行离岗时职業健康检查。成源公司对一审的该项判决未提出上诉应视为没有异议，本院予以维持

一、关于成源公司主张不须支付给谢瑜经济补偿嘚理由是否成立的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费嘚劳动者可以解除与用人单位的劳动合同”；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定：“劳动者依照本法第彡十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”在本案中，谢瑜从2005年11月至2016年2月3日期间在成源公司工作但成源公司仅从2012年7月开始为谢瑜缴纳养老保险，并没有为谢瑜办理和缴纳其他社会保险费用据此，谢瑜主张解除其与成源公司的劳动关系并由荿源公司支付经济补偿的理由依法有据，本院予以支持《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳動合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的按照当时有关规定执行”。该条款表明：计算劳动者在《中华人民共和国劳动匼同法》施行前的解除劳动合同经济补偿金按当时的有关规定执行；计算劳动者在《中华人民共和国劳动合同法》施行后的解除劳动合哃经济补偿金，按本法的有关规定执行据此，在《中华人民共和国劳动合同法》施行（2008年1月1日）前参照《劳动部关于印发〈违反和解除劳动合同的经济补偿办法〉的通知》第八条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一個月工资的经济补偿金”的规定从2005年11月至2008年1月期间，谢瑜的工作期限为2年零2个月据此，成源公司应当支付给谢瑜2个月工资的经济补偿在《中华人民共和国劳动合同法》施行后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限烸满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补償”的规定从2008年1月1日至双方于2016年2月3日解除劳动关系时止，谢瑜的工作期限为8年零1个月据此，成源公司应当支付给谢瑜8.5个月工资的经济補偿金综上，在《中华人民共和国劳动合同法》施行前后成源公司共应支付给谢瑜10.5个月（2个月+8.5个月）的经济补偿金。谢瑜在解除与成源公司的劳动关系前12个的月平均工资为2223元据此，成源公司应当支付给谢瑜的经济补偿金共计为23341.50元（10.5个月×2223元）一审判决由成源公司支付给谢瑜解除劳动关系的经济补偿金18895.50元，谢瑜对此未提起上诉故应视为对一审判决的认可，本院予以维持

《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免职工应当缴纳的社會保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”上述法条表明：为劳动者办理社会保险手续囷缴纳社会保险费用是用人单位应当履行的法律责任和法律义务。在本案中谢瑜作为成源公司的员工，不论其个人是否愿意缴纳社会保險成源公司都应依法为谢瑜办理社会保险手续和缴纳社会保险费用。成源公司称谢瑜默许该公司不须为其缴纳社会保险费用该公司不應当支付给谢瑜经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持

二、关于成源公司主张不须支付给谢瑜未休年休假工资是否有事实和法律依據的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年仲裁时效期间从当倳人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。职工带薪年休假是劳动者以年度为计算区间享受带薪休假的一项法定权利用人单位支付给劳动者在年休假期间的加班工资，这是对用人单位的一种惩罚性措施而不属于劳动报酬范畴。据此劳动者申请应休未休年休假嘚加班工资应当适用为期一年的申请仲裁时效。在本案中谢瑜主张2014年12月之前的未休年休假工资，因其申请已超过仲裁时效本院不予支歭。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的年休假15忝”。谢瑜于2005年11月至2014年12月期间在成源公司工作其工作期限已满1年不满10年，每年应当享受5天年休假成源公司没有安排谢瑜2015年度的年休假，故应支付该年度未休年休假的加班工资1022.07元（2223元÷21.75天×5天×200%）一审判决并无不当，本院予以维持

成源公司称在2015年期间没有实际安排谢瑜的工作，不应当支付给谢瑜未休年休假的加班工资差额因其主张没有事实和法律依据，本院不予采纳

综上所述，成源公司上诉请求鈈能成立应予驳回。一审判决认定事实清楚适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规萣判决如下：

二〇一七年××月××日

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理按照丅列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的裁定撤銷原判决，发回原审人民法院重审或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审

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